Нетипичные убытки по абз. 2 п. 5 ст. 189.23 Закона о банкротстве: парадокс или потаенный смысл?

Вестник гражданского права. 2021. Т. 21. № 4. С. 58–103.

А.В. Егоров

На первый взгляд в упомянутой норме Закона о банкротстве скрывается парадокс: Банк России или иной публичный субъект предоставляет кредитной организации финансирование на безвозмездной основе и несет из-за этого потери (неполученные процентные доходы), а правом на взыскание этих потерь наделяется кредитная организация, т.е. лицо, которое такие потери априори не испытывало. Это противоречит любым взглядам на убытки, которые существуют в теории гражданского права. Поэтому для того, чтобы сохранить за указанной нормой хоть какой-то юридический смысл, необходимо разобраться в том, какую именно экономическую модель регулирования подразумевали ее разработчики. Тем более что начинает складываться судебная практика применения данной нормы и взыскания таких парадоксальных убытков с контролирующих лиц. То есть нельзя сказать, что норма получилась мертворожденной и блокируется правоприменителем. Оптимальный вариант - полагать, что Банк России имеет прямое требование к виновным лицам о компенсации своей упущенной выгоды, а кредитная организация, получившая от него финансирование, наделяется полномочиями по взысканию в его пользу либо обязанностью передать ему полученное. Второй важный момент рассматриваемой нормы - попытка переложить на контролирующих лиц расходы Банка России на внесение денежных средств в капитал банка. Это происходит в завуалированной форме - через проценты на взысканную сумму за 20 лет вперед, что при текущей ставке рефинансирования означает примерно 100% вложенной суммы. Однако надо учитывать, что, вкладывая такую сумму, Банк России забирает бизнес банка себе и далее, передавая этот бизнес иным лицам, он получает выручку. Собственники же банка не получают никакой адекватной компенсации, но должны возместить Банку России до 100% вложенных им средств. Это наблюдение вызывает фундаментальные сомнения в конституционности указанной нормы Закона о банкротстве.

Ключевые слова: банкротство банков, субсидиарная ответственность, контролирующие лица, subsidiary liability, bankruptcy of banks, controlling persons, lost profit, eimbursement of state expenses for elimination of the consequences of an offense, principle of economic efficiency of public law decisions, упущенная выгода, возмещение затрат государства на устранение последствий правонарушения, принцип экономической эффективности публично-правовых решений