Установление содержания и применение иностранного права в законодательстве зарубежных государств

Государство и право. 2018. № 5. С. 76–86.

Касаткина А. С., Гетьман-Павлова И. В.

Статья посвящена комплексному исследованию одного из наиболее сложных институтов международного частного права – установлению содержания иностранных правовых норм. Нормативной основой исследования является законодательство по МЧП ряда зарубежных государств, судебная практика Франции, Великобритании, Швеции. США и других стран. Методология исследования основана на применении методов сравнительного анализа и сравнительного правоведения. По своему юридическому характеру институт установления содержания иностранного права является процессуальным и реализуется в международном гражданском процессе. Как правило, надлежащее установление содержания представляет собой непростую задачу для национального правоприменителя. Кроме того, иностранное право должно быть применено так, как оно толкуется и применяется в его «родном» суде. Это требование вызывает наибольшие затруднения в процессе его практической реализации. С точки зрения вовлеченности суда в процесс установления содержания иностранного права и отношения к этому праву можно выделить три подхода: 1) активный (правовой); 2) промежуточный (смешанный); 3) пассивный (фактический). В статье сделан вывод, что наиболее корректным и функциональным является активный (правовой) подход.

Ключевые слова: международное частное право, common law, общее право, private international law, коллизионные нормы, континентальное право, continental law, применение иностранного права, application of foreign law, conflict rules, establishment of the content of foreign law, active (legal) approach, intermodal approach, passive (actual) approach, proof of foreign law, установление содержания иностранного права, активный (правовой) подход, промежуточный (смешанный) подход, пассивный (фактический) подход, доказывание иностранного права