Основные подходы к рассмотрению понятия «дериватив» как правовой категории

Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2024. № 3(65). С. 419–447.

Клементьев А. П.

Введение: в доктрине и законодательстве отсутствует единство подходов к рассмотрению понятия «дериватив» как правовой категории. При этом экономисты и специалисты в области финансов при формулировании определения термина «производный финансовый инструмент» отталкиваются от неюридического признака производности цены, а также от срочности активов. Цель: проанализировать подходы к анализу понятия «дериватив», представленные в различных источниках, включая российское и иностранное законодательство, научные труды по финансам, доктринальные юридические источники, акты мягкого права и стандартные договоры. Методы: общенаучные (анализ, синтез, индукция, дедукция), специальные юридические методы (исторический, сравнительно-правовой, формально-юридический), статистические методы. Результаты: выделены узкий и широкий договорный подходы к пониманию категории «производный финансовый инструмент». Также обозначен подход, согласно которому к числу производных финансовых инструментов следует относить встроенные деривативы, то есть условия размещения ценных бумаг или договоров, не относящихся к числу производных финансовых инструментов. Кроме того, автор обозначил подход, в соответствии с которым к деривативам могут быть отнесены ценные бумаги, такие как опционы эмитента или депозитарные расписки. Вывод: отнесение тех или иных конструкций к числу деривативов в большей степени зависит от предпочтений законодателя и традиций, сложившихся в финансовой и биржевой среде, поскольку договор репо, который в определенной степени обладает признаками срочности и производности, ни в одном из изученных источников к числу деривативов не относится

Ключевые слова: ценные бумаги, хеджирование, securities, hedging, депозитарные расписки, depositary receipts, underlying asset, базовый актив, derivative, дериватив, производные инструменты, commercial contracts, derivative instruments, issuer options, коммерческие договоры, опционы эмитента