А. Я. Курбатов
БАНКОВСКОЕ ПРАВО РОССИИ
УЧЕБНИК для академического бакалавриата

5-е издание, переработанное и дополненное
Рекомендовано Учебно-методическим отделом высшего образования в качестве учебника для студентов высших учебных заведений, обучающихся по юридическим направлениям
Êíèãà äîñòóïíà â ýëåêòðîííîé áèáëèîòå÷íîé ñèñòåìå
biblio-online.ru
2012
Москва § Юрайт § 2016
УДК	34(075.8)
ББК	67.404.2я73
	К93
Автор:
Курбатов Алексей Янович — доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского и предпринимательского права факультета права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики».
Рецензенты:
 доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой международного публичного и частного права факультета права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики»;
— кандидат юридических наук, заместитель начальника юридического управления государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов».
К93	Курбатов, А. Я.

ISBN 978-5-9916-8763-8
Учебник написан на основе анализа содержания и практики применения норм российского банковского права. В нем учтены подзаконное правовое регулирование, осуществляемое Банком России и другими государственными органами, а также решения высших судебных органов по вопросам банковской деятельности (Конституционного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ). Большое внимание уделяется рассмотрению особенностей правового статуса кредитных организаций и специальных вопросов банковской деятельности.
Основной акцент делается на системный подход в рассмотрении вопросов правового регулирования банковской деятельности.
Соответствует актуальным требованиям Федерального государственного образовательного стандарта высшего образования.

УДК 34(075.8)
ББК 67.404.2я73
ISBN 978-5-9916-8763-8
© Курбатов А. Я., 2009
© Курбатов А. Я., 2016, с изменениями 
© ООО «Издательство Юрайт», 2016
Оглавление
Принятые сокращения	10
Предисловие	11
Раздел I 
Общие положения и статусные характеристики банковского права
Глава 1. Основы банковского права	15
1.1. Правовое регулирование банковской деятельности	15
1.1.1. Банковское право как комплексное образование и подотрасль предпринимательского права	15
1.1.2. Принципы правового регулирования банковской деятельности	18
1.1.3. Методы правового регулирования банковской деятельности	20
1.1.4. Особенности правового регулирования банковской деятельности	23
1.1.5. Система банковского законодательства	25
1.1.6. Акты судебной практики	27
1.1.7. Разрешение коллизий между нормами, регулирующими банковскую деятельность	28
1.1.8. Приоритет норм ГК РФ на переходный период	30
1.2. Предмет и основные понятия банковского права	32
1.2.1. Банковские отношения (банковская деятельность) как предмет банковского права	32
1.2.2. Банковские операции и банковские сделки: критерии разграничения и классификация	34
1.2.3. Субъекты банковской деятельности	36
1.2.4. Понятие клиента кредитной организации	37
1.2.5. Банковская система Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции	37
1.2.6. Существенные условия договоров с участием кредитных организаций	39
Контрольные вопросы	47
Контрольные задачи	47
Глава 2. Правовой статус организаций, действующих 
в банковской сфере	48
2.1. Правовой статус Банка России	49
2.1.1. Характеристика правового статуса Банка России как субъекта права	49
2.1.2. Подотчетность Банка России	52
2.1.3. Цели деятельности и функции Банка России	53
2.1.4. Организационная структура Банка России	61
2.1.5. Органы Банка России	62

2.2. Особенности правового статуса кредитных организаций	64
2.2.1. Кредитные организации как субъекты права	64
2.2.2. Особенности создания, государственной регистрации и лицензирования кредитных организаций	81
2.2.3. Реорганизация кредитных организаций: отличия от изменения статуса и особенности проведения	95
2.2.4. Соблюдение кредитными организациями банковской тайны	96
2.3. Организационно-управленческие аспекты деятельности кредитных организаций	100
2.3.1. Особые требования к управлению кредитными организациями	100
2.3.2. Объединения с участием кредитных организаций	102
2.3.3. Участие кредитных организаций в создании и деятельности других организаций	104
2.3.4. Подразделения кредитных организаций	105
Контрольные вопросы	108
Контрольные задачи	109
Глава 3. Обеспечение надежности кредитных организаций	110
3.1. Система требований, обеспечивающих надежность кредитных организаций	110
3.1.1. Повышение эффективности корпоративного управления в кредитных организациях	110
3.1.2. Управление банковскими рисками	111
3.1.3. Создание обязательных резервов	116
3.1.4. Создание резервов на возможные потери	117
3.1.5. Соблюдение обязательных нормативов	120
3.1.6. Организация внутреннего контроля в кредитных организациях	124
3.1.7. Аудит кредитных организаций	126
3.2. Меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций	127
3.2.1. Виды мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, основания и порядок их применения	127
3.2.2. Финансовое оздоровление кредитной организации	128
3.2.3. Назначение временной администрации по управлению кредитной организацией как мера по предупреждению ее несостоятельности (банкротства)	130
3.2.4. Реорганизация кредитной организации как мера по предупреждению ее несостоятельности (банкротства)	132
Контрольные вопросы	133
Контрольные задачи	133
Глава 4. Особенности осуществления государственного надзора и контроля в банковской сфере	134
4.1. Надзор за кредитными организациями, осуществляемый Банком России (банковский надзор)	134
4.1.1. Сущность и виды банковского надзора	134
4.1.2. Формы надзора за кредитными организациями	136
4.1.3. Применение Банком России к кредитным организациям мер воздействия	140

4.2. Отдельные виды государственного контроля в банковской сфере	145
4.2.1. Антимонопольный контроль в банковской сфере	145
4.2.2. Контроль за соблюдением требований законодательства о рекламе банковских услуг	148
4.2.3. Предотвращение легализации (отмывания) через кредитные организации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма	149
Контрольные вопросы	151
Контрольные задачи	151
Глава 5. Ликвидация кредитных организаций	153
5.1. Виды ликвидации кредитных организаций, их соотношение	153
5.1.1. Виды ликвидации кредитных организаций	153
5.1.2. Соотношение добровольной и принудительной ликвидации	154
5.1.3. Соотношение ликвидации в связи с нарушениями законодательства и в связи с несостоятельностью (банкротством)	154
5.1.4. Процедура принудительной ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства, ее соотношение с процедурой несостоятельности (банкротства)	155
5.2. Отзыв банковских лицензий как условие принудительной ликвидации кредитных организаций	158
5.2.1. Основания отзыва банковских лицензий	158
5.2.2. Последствия отзыва банковской лицензии	161
5.2.3. Приостановление действия банковских лицензий	163
5.2.4. Обжалование решения Банка России об отзыве банковской лицензии	163
5.2.5. О внесудебном порядке отзыва банковских лицензий	164
5.3. Концептуальные особенности процедуры несостоятельности (банкротства) кредитных организаций	165
5.3.1. Особые признаки и критерии несостоятельности (банкротства)	165
5.3.2. Отсутствие цели восстановления платежеспособности кредитной организации в рамках процедуры несостоятельности (банкротства)	166
5.3.3. Назначение временной администрации после отзыва лицензии	166
5.3.4. Особый конкурсный управляющий	167
5.3.5. Субсидиарная ответственность при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций	170
5.3.6. Признание недействительными сделок и действий кредитной организации — должника	172
Контрольные вопросы	175
Контрольные задачи	176
Раздел II 
Банковские операции, сделки и иные виды деятельности кредитных организаций
Глава 6. Пассивные операции кредитных организаций с денежными средствами	179
6.1. Привлечение банковских вкладов (депозитов)	179
6.1.1. Понятие банковского вклада (депозита)	179

6.1.2. Отличительные признаки отношений по банковскому вкладу (депозиту)	180
6.1.3. Договоры банковского вклада (депозита)	182
6.1.4. Право на привлечение денежных средств во вклады (депозиты)	183
6.1.5. Вкладчики	184
6.1.6. Виды вкладов (депозитов)	185
6.1.7. Порядок начисления процентов по банковскому вкладу (депозиту)	186
6.2. Страхование вкладов физических лиц в банках Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции	188
6.2.1. Конструкция страхования вкладов физических лиц в банках Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции	188
6.2.2. Порядок включения банков в систему страхования вкладов физических лиц	189
6.2.3. Сфера действия системы страхования	190
6.2.4. Определение размера страхового возмещения	191
6.2.5. Процедура получения страхового возмещения вкладчиками	192
6.2.6. Характеристика страхования вкладов как вида страхования	193
6.2.7. Выплаты по вкладам физических лиц в банках, не включенных в систему страхования вкладов	196
6.3. Открытие и ведение банковских счетов	196
6.3.1. Разграничение понятия банковского счета со смежными понятиями: критерии и значение	196
6.3.2. Виды банковских счетов	206
6.3.3. Характеристика договоров банковского счета, порядок их заключения	208
6.3.4. Публичные обязанности в правоотношении по банковскому счету	211
6.3.5. Открытие банковских счетов	212
6.3.6. Распоряжение средствами на банковском счете	214
6.3.7. Основные элементы правового режима банковских счетов	215
6.3.8. Закрытие банковских счетов	226
6.4. Наследование денежных средств граждан в банках	230
6.4.1. Общие положения о наследовании денежных средств граждан в банках	230
6.4.2. Расходы на похороны	231
6.4.3. Наследование на основании завещательных распоряжений, оформленных по ранее действовавшему законодательству	231
Контрольные вопросы	232
Контрольные задачи	232
Глава 7. Активные операции кредитных организаций с денежными средствами	233
7.1. Банковское кредитование	233
7.1.1. Банковское кредитование: понятие, формы, основное отличие от небанковского кредитования	233
7.1.2. Производные признаки банковского кредитования	237
7.1.3. Способы банковского кредитования	239
7.1.4. Виды банковского кредитования	239

7.1.5. Потребительское кредитование	241
7.1.6. Вексельные кредиты	246
7.1.7. Возврат кредитов	247
7.1.8. Гражданско-правовая ответственность заемщиков в кредитных отношениях	249
7.2. Кредитные истории	250
Контрольные вопросы	252
Контрольные задачи	252
Глава 8. Переводы денежных средств кредитными организациями	253
8.1. Общие положения о расчетах	254
8.1.1. Соотношение понятий «расчеты», «платежные услуги», «переводы денежных средств»	254
8.1.2. Способы расчетов	255
8.1.3. Отношения по переводу денежных средств (расчетные отношения)	256
8.1.4. Субъекты (участники) расчетных отношений	257
8.1.5. Структура платежных систем	258
8.1.6. Понятие средства платежа (денег)	261
8.1.7. Правовая природа безналичных денег и электронных денежных средств	264
8.1.8. Расчетные сделки и операции	267
8.2. Операции с наличными деньгами	268
8.2.1. Правовое регулирование расчетов наличными деньгами	268
8.2.2. Кассовые операции	269
8.2.3. Инкассация денежных средств	270
8.2.4. Ответственность за нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций	271
8.2.5. Применение кредитными организациями контрольно-кассовой техники	272
8.3. Общие положения о переводах денежных средств (безналичных расчетах)	272
8.3.1. Институциональные правовые принципы осуществления переводов денежных средств (безналичных расчетов)	272
8.3.2. Распоряжения о переводе денежных средств	274
8.3.3. Сроки исполнения обязательств кредитными организациями при переводах денежных средств (безналичных расчетах)	276
8.3.4. Определение момента исполнения обязательств плательщиком и кредитными организациями при безналичных расчетах (окончательности перевода денежных средств)	277
8.3.5. Способы межбанковских переводов (расчетов)	284
8.3.6. Порядок расчетов	286
8.3.7. Ответственность кредитных организаций за нарушения при переводах денежных средств (безналичных расчетах)	288
8.4. Формы безналичных расчетов	295
8.4.1. Понятие форм безналичных расчетов, их выбор	295
8.4.2. Особенности перевода электронных денежных средств	296

8.4.3. Расчеты платежными поручениями	298
8.4.4. Расчеты по аккредитиву	298
8.4.5. Расчеты чеками	303
8.4.6. Расчеты по инкассо	307
8.4.7. Операции кредитных организаций с платежными картами	310
8.5. Особенности осуществления отдельных видов расчетов	312
8.5.1. Прием платежей физических лиц через банковских платежных агентов	312
8.5.2. Особенности переводов денежных средств (безналичных расчетов) с участием физических лиц	314
8.5.3. Расчетные операции с банковскими вкладами (депозитами)	317
Контрольные вопросы	319
Контрольные задачи	320
Глава 9. Сделки и отдельные виды деятельности кредитных организаций	321
9.1. Правовое регулирование банковских и иных сделок	321
9.2. Доверительное управление имуществом кредитными организациями на основании общих положений гражданского законодательства	323
9.2.1. Основные положения	323
9.2.2. Общие фонды банковского управления	324
9.2.3. Характеристика конструкции доверительного управления	325
9.3. Осуществление кредитными организациями отдельных лицензируемых видов деятельности	332
9.3.1. Осуществление кредитными организациями деятельности специализированных депозитариев	332
9.3.2. Клиринговая деятельность кредитных организаций	333
9.3.3. Деятельность по защите информации	334
Контрольные вопросы	335
Контрольные задачи	335
Глава 10. Операции кредитных организаций с ценными бумагами	336
10.1. Операции кредитных организаций с ценными бумагами, осуществляемые на основании лицензии Банка России	336
10.2. Кредитные организации как профессиональные инвесторы на рынке ценных бумаг	340
10.3. Профессиональная деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг	340
Контрольные вопросы	342
Контрольные задачи	342
Глава 11. Операции кредитных организаций с валютными ценностями, драгоценными металлами и драгоценными камнями	343
11.1. Валютные операции кредитных организаций	343
11.1.1. Виды валютных операций	343
11.1.2. Валютные операции резидентов	344
11.1.3. Валютные операции нерезидентов	346
11.1.4. Валютные операции между резидентами и нерезидентами	346

11.1.5. Ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции валютных ценностей, валюты Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции и внутренних ценных бумаг	346
11.1.6. Репатриация резидентами иностранной валюты и валюты Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции	347
11.1.7. Органы и агенты валютного контроля	347
11.2. Операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями	348
11.2.1. Операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями и лицензирование	348
11.2.2. Операции кредитных организаций с драгоценными металлами, осуществляемые на основании лицензии на совершение операций с драгоценными металлами	350
11.2.3. Порядок осуществления операций с драгоценными металлами кредитными организациями	351
Контрольные вопросы	353
Контрольные задачи	353
Темы рефератов	354
Рекомендуемая литература	356

 — Конституция Российской Федерации принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных законами Российской Федерации о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) — Федеральный закон от 02.12.1990 № 395‑1 «О банках и банковской деятельности»
 — Федеральный закон от 10.07.2002 № 86‑ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»
— Федеральный закон от 26.10.2002 № 127‑ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»Основной акцент делается на системный подход в рассмотрении вопросов правового регулирования банковской деятельности.

Глава 1. 
Основы банковского права
В результате изучения главы 1 студент должен:1.1. Правовое регулирование банковской деятельности
.
Тем самым перечисленные принципы следует отнести к специальным принципам правового регулирования предпринимательской, а следовательно, и банковской деятельности.
Из принципа единства экономического пространства вытекает обязанность государства обеспечить создание и функционирование единой денежной и налоговой систем (ст. 75 Конституции РФ).
Принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств порождает обязанность государства не устанавливать и не допускать установления на территории Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться только в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (ст. 74 Конституции РФ).

На принципе поддержки конкуренции основывается запрет, содержащийся в ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, согласно которому не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Из этой нормы вытекает обязанность законодателя принять законы, определяющие антимонопольную политику государства и устанавливающие критерии определения недобросовестной конкуренции.
Строгое соблюдение этих принципов позволяет придать правовому регулированию предпринимательской, в том числе банковской, деятельности стабильность и предсказуемость, что является необходимым условием их развития.
Кроме того, в качестве основ конституционного строя закрепляются свобода экономической деятельности (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ), а также признание и защита равным образом всех форм собственности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Данные принципы являются межотраслевыми, поскольку определяют правовое регулирование экономической деятельности в широком смысле, т.е. не только активной экономической (предпринимательской) деятельности, но и пассивной экономической деятельности, связанной с любым распоряжением имуществом.
Принцип свободы экономической деятельности лежит в основе таких прав, как право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ), право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ч. 1 ст. 37 Конституции РФ) и некоторых других.
Принцип признания и защиты равным образом всех форм собственности предопределяет правовой статус всех субъектов права собственности (граждан, юридических лиц, Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, субъектов РФ, муниципальных образований) и применяется как в гражданско-правовой, так и публично-правовой сфере. 
Перечисленные принципы устанавливают пределы осуществления прав предпринимателей, в том числе кредитных организаций, и соответственно пределы государственного вмешательства в экономику.
К подотраслевым принципам банковского права можно отнести: особенности правового регулирования банковской деятельности, признаки банковских отношений (банковской деятельности) как предмета банковского права, принципы построения банковской системы РФ, исключи-тельную правосубъектность кредитных организаций, о которых речь пойдет ниже.
В юридической литературе в настоящее время достаточно часто допускается смешение понятий «метод правового регулирования» и таких как 
«правовой режим» (понятие, объединяющее принципы, приемы и средства правового регулирования) и «принципы правового регулирования».
Методом правового регулирования является совокупность способов (приемов) воздействия на общественные отношения (деятельность их участников), которая предопределяет правовое положение (статус) участников этих отношений по отношению друг к другу. 
Выделяют два метода правового регулирования:
централизованное, императивное регулирование (метод субординации), при котором правовое положение субъектов по отношению друг к другу характеризуется как отношения субординации, т.е. подчинения; 
децентрализованное, диспозитивное регулирование (метод координации), при котором участники общественных отношений выступают как равноправные стороны. 
Однако применительно к отдельным отраслям права могут выделяться также такие методы, как метод автономии и процессуального равенства сторон, метод поощрения, метод рекомендаций и некоторые другие, что, по сути, является некорректной попыткой выразить своеобразие рассматриваемых отношений. На самом деле речь в этих случаях идет либо о принципах правового регулирования (автономия и процессуальное равенство сторон), либо о социально-политических, а не юридических явлениях (поощрение и рекомендация), поскольку во втором случае отсутствует общеобязательность и возможность применения мер государственного принуждения.
Наличие таких попыток является следствием подхода, что у каждой отрасли должен быть свой метод. В связи с этим данное понятие в большинстве случаев превратилось в конструкцию, объединяющую в себя все элементы юридического режима правового регулирования.
На самом деле, когда речь идет о юридическом равенстве или неравенстве субъектов правоотношений (именно определение этого и составляет смысл выделения понятия «метод правового регулирования»), имеется в виду, что эти субъекты либо вступают в отношение и участвуют в нем своей волей и в своем интересе (метод координации), либо вступают в него и участвуют в нем вне зависимости от своей воли (метод субординации). В первом случае первоначально правовое положение субъекта определяется через установление общего дозволения, а для возникновения конкретного правоотношения необходимо его волевое действие. При этом субъект вправе определять по своему усмотрению, например, контрагентов, объект правоотношения и т.д. Кроме того, правоотношение может быть прекращено волевыми действиями (соглашением с кредитором, односторонним волеизъявлением, если это допускается законом или договором). Во втором случае правоотношение возникает сразу при наступлении определенного юридического факта вне зависимости от воли подчиненного (обязанного) субъекта в силу закона. В этом случае для управомоченного лица уже заранее устанавливается круг обязанных перед ним лиц и объем их обя
занностей. Например, права налоговых органов (по сути, это конкретные дозволения в рамках общего запрета) устанавливаются для обеспечения реализации и контроля за исполнением обязанностей налогоплательщиками, на которых и распространяются властные полномочия налоговых органов. Прекратить эти отношения можно только добровольным исполнением или применением к обязанному лицу ответственности.
Существует точка зрения, согласно которой в понятие метода правового регулирования включаются непосредственно и сами средства правового воздействия (правовой инструментарий), которые входят в механизм правового регулирования. Соответственно, в этом случае метод характеризуется не только через правовое положение (статус) участников регулируемых общественных отношений (вида деятельности) по отношению друг к другу, но и через особенности возникновения правовых связей между ними (характеристика юридических фактов); специфику разрешения возникающих конфликтов и особенности применения мер принудительного воздействия на нарушителей (признаки актов реализации прав и обязанностей, а также актов применения права). Однако с таким подходом как основанном на смешении понятий «способ (прием) осуществления воздействия» и «средство воздействия» согласится трудно. Кроме того, некоторые виды правоотношений, подпадающие в сферу гражданско-правового регулирования, обладают определенными отличительными признаками. В частности, юридическим фактом, порождающим возникновение правоотношений вследствие причинения вреда, могут быть только действия (как правило, неправомерные); акты государственных органов, нарушающие права собственников и других законных владельцев, в большинстве случаев могут быть обжалованы не только в судебном, но и административном порядке; для обязательственных правоотношений характерна возможность применения такого вида способов защиты прав, как меры оперативного воздействия. При таком подходе получается, что правовое регулирование этих видов общественных отношений осуществляется с помощью разных методов, хотя они составляют предмет одной профилирующей отрасли права — гражданского.
Еще одним примером некорректного выделения иного метода правового регулирования является так называемый коллизионный метод, который выделяется в международном частном праве и применяется во взаимодействии с вышеуказанными методами. В данном случае понятие «метод правового регулирования» отождествляется с приемом юридической техники (правотворческой и правоприменительной), а также с принципами правового регулирования.
Для того чтобы коллизионный метод мог рассматриваться именно как метод правового регулирования наряду с методом координации и субординации, они должны подпадать под единое определение. Вместе с тем порядок выбора норм определенной правовой системы не касается определения равенства или подчинения одной стороны другой. 

Исходя из этого, у банковского права нет собственного метода. При правовом регулировании банковской деятельности используется и метод субординации (отношения Банка России с кредитными организациями по поводу осуществления банковского надзора) и метод координации (договорные отношения с участием кредитных организаций и Банка России).
Правовое регулирование банковской деятельности имеет ряд особенностей по сравнению с другими сферами правового регулирования. Наиболее важными являются следующие особенности.
. Это следует из ст. 71 Конституции РФ, в соответствии с которой к ведению Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции относятся установление правовых основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное регулирование, денежная эмиссия, федеральные банки, гражданское право (п. «ж», «о»).
Кроме того, согласно ч. 1 ст. 1 Федеральному закону от 10.07.2002 № 86‑ФЗ «О Центральном банке Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции (Банке России)» статус, цели деятельности, функции и полномочия Банка России определяются Конституцией РФ и федеральными законами.
На основании ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, федеральными законами, нормативными актами Банка России (т.е. только актами федерального уровня).
. Особенности деятельности кредитных организаций порождают необходимость специального правового регулирования в этой сфере.
Статус Банка России определяется специальным Федеральным законом «О Центральном банке Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции (Банке России)» (далее — Закон о Центральном банке РФ).
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» (далее — Закон о банках и банковской деятельности) в части, касающейся создания, лицензирования и правового статуса кредитных организаций, является специальным по отношению к общим законам (ГК РФ, Федеральным законам от 26.12.1995 № 208‑ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об акционерных обществах), от 08.02.1998 № 14‑ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об обществах с ограниченной ответственностью), от 08.08.2001 № 129‑ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) кредитных организаций осуществляется специальными статьями Федерального закона от 25.02.1999 № 40‑ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (далее — Закон о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций) — ст. 189.7—189.105.

, который при осуществлении этой деятельности независим и подчиняется только закону. На основании ч. 1 ст. 57 Закона о Центральном банке РФ Банк России устанавливает обязательные для кредитных организаций правила проведения банковских операций, бухгалтерского учета и отчетности, а также регулирует ряд других вопросов.
При этом в соответствии с ч. 2 ст. 1 Закона о Централь­ном банке РФ функции и полномочия, предусмотренные Конституцией РФ и федеральными законами, Банк России осуществляет независимо от других федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления. С точки зрения правового регулирования банковской деятельности это означает, что вопросы ее осуществления актами Президента РФ, Правительства РФ, министерств и ведомств напрямую регулироваться не могут, а изданные акты не могут применяться без одобрения Банка России.
Однако в отношении Президента РФ не следует забывать о его конституционных полномочиях. Конституционный Суд РФ исходит из того, что при отсутствии соответствующих законодательных актов, Президент РФ в силу своих конституционных полномочий может осуществлять правовое регулирование отдельных вопросов.
Если же какой-либо вопрос урегулирован на законодательном уровне, то указы Президента РФ, противоречащие этому регулированию, применению не подлежат (ч. 3 ст. 90 Конституции РФ).
По смежным вопросам правового регулирования могут либо издаваться совместные акты либо осуществляться издание Банком России порядка применения конкретных актов (например, указов Президента РФ).
. В соответствии с Законом о Центральном банке РФ нормативные акты Банка России могут издаваться в форме ,  и  (ч. 1 ст. 7).
При этом правила подготовки своих нормативных актов Банк России устанавливает самостоятельно (ч. 2 ст. 7).
Нормативные акты Банка России принимаются:
— как указания, если их содержанием является установление отдельных правил по вопросам, отнесенных к компетенции Банка России, а также изменение, дополнение либо полная или частичная отмена действующего нормативного акта Банка России;

— в форме положений, если их основным содержанием является установление системно связанных между собой правил по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России;
— в виде инструкций, если их основным содержанием является определение порядка применения положений федеральных законов, иных нормативных правовых актов по вопросам компетенции Банка России (в том числе указаний и положений Банка России).
Все нормативные акты Банка России должны быть зарегистрированы в Минюсте России в порядке, предусмотренном для нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Исключение составляют нормативные акты, перечисленные в ч. 5 и 6 ст. 7 Закона о Центральном банке РФ.
Нормативные акты Банка России вступают в силу по истечении 10 дней после дня их опубликования в официальном издании Банка России — «Вестнике Банка России» или на официальном сайте Банка России, за исключением случаев, установленных Советом директоров. При этом нормативные акты Банка России не имеют обратной силы (ч. 3 ст. 7). Правило об обязательном опубликовании действует и в отношении тех актов, которые не подлежат регистрации в Минюсте России.
Согласно ч. 2 ст. 18 Закона о Центральном банке РФ решения Совета директоров по вопросам изменения процентных ставок, размера обязательных резервных требований, размеров обязательных нормативов для кредитных организаций и банковских групп, прямых количественных ограничений, участия (членства) Банка России в капиталах организаций (организациях), обеспечивающих деятельность Банка России, его организаций и служащих, выпуска банкнот и монеты Банка России нового образца, изъятия из обращения банкнот и монеты Банка России старого образца, порядка формирования резервов кредитными организациями подлежат обязательному официальному опубликованию в официальном издании Банка России — «Вестнике Банка России» в течение 10 дней со дня принятия этих решений.
В случаях, прямо предусмотренных законодательством, Банк России вправе издавать официальные разъяснения по вопросам его применения.
Банк России издает также разъяснения по отдельным вопросам в виде писем. За неисполнение разъяснений к кредитным организациям не могут применяться меры воздействия и иные виды ответственности. 
Правовые нормы всегда содержатся в официальных документах — нормативных актах. Соответственно от системы объективного права нужно отличать систему его источников (форм) или систему законодательства.

Основное отличие этих двух понятий заключается в том, что первичным элементом системы права является , а первичным элементом системы законодательства выступает .
При этом следует иметь в виду, что понятие «законодательство» может употребляться в двух значениях: в широком — как система всех нормативных актов и в узком — как система только законов федерального уровня. В банковской сфере оно используется в широком смысле.
Учитывая указанные выше особенности правового регулирования банковской деятельности,  составляют следующие нормативные акты федерального уровня: 
• Конституция РФ; 
• международные договоры РФ; 
• федеральные законы; 
• акты Банка России, а также указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты министерств и федеральных служб по смежным вопросам правового регулирования.
Определенные вопросы могут регулироваться локальными нормативными актами самих кредитных организаций, например, правила кредитования клиентов.
К источникам банковского права относятся и обычаи, под которыми понимаются широко применяемые правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ). Отличительным признаком этого понятия является отсутствие норм права по данному вопросу. Сложившаяся практика применения конкретной нормы права, основанная на ее толковании, к обычаям не относится. Примером обычаев в банковской практике являются выработанные кредитными организациями формы расчетных документов по валютным операциям при прямых корреспондентских отношениях.
В сфере международных расчетов широко используются публикации Международной торговой палаты, которыми унифицированы правила и обычаи, касающиеся, в частности, расчетов по документарным аккредитивам и по инкассо. Следует учитывать, что унифицированные правила и обычаи не являются международными договорами и соответственно не имеют силы правовых норм. Они также не должны рассматриваться на территории РФ как обычаи, поскольку являются международными банковскими обычаями. Поэтому они могут применяться на территории РФ в отношениях между резидентами (во внутреннем обороте) только как договорные условия при наличии соглашения между этими субъектами об их применении. При этом выбираемые для применения правила не должны противоречить российскому законодательству.

Акты судебной практики, в том числе Конституционного Суда РФ, по мнению автора, не могут включаться в систему законодательства. В континентальной системе права, к которой относится и российское право, суды не создают нормы права (правила поведения). Они либо толкуют уже существующие нормы либо отменяют их или признают не подлежащими применению. 
Суды, осуществляя толкование права, не вправе изменять заданные Конституцией РФ и законодателем элементы правового регулирования. В частности, сферу действия нормы по территории, во времени, по субъектам, приемы правового регулирования, объект правоотношения, содержание прав и обязанностей и др. Если эти элементы не выражены четко в нормах права, они определяются путем использования определенных приемов толкования (буквального, систематического, логического, исторического и др.).
В тех случаях, когда высшие суды осуществляют официальное (обязательное) толкование (Конституционный Суд РФ — Конституции РФ, Пленумы — законов, при рассмотрении конкретных дел, если результатам толкования придается характер новых обстоятельств), то результаты этого толкования должны рассматриваться в совокупности с толкуемыми нормами. Соответственно данные результаты толкования выстраиваются в иерархию в зависимости от юридической силы толкуемых норм и вида содержащего их акта.
Разъяснения различных видов предназначены для последовательного решения возникающих в судебной практике проблем разной сложности. Обзоры (ответы на вопросы, информационные письма) предназначены для оперативных разъяснений по вопросам, возникшим в рамках нескольких дел, либо дел, не дошедших до высшего суда (выявляются на основании запросов нижестоящих судов по вопросам применения права). Постановления Пленума необходимы для решения сложных вопросов, требующих комбинированного толкования норм права и согласования противоречивых позиций, а особенно когда высшим судом пересматриваются ранее выработанные подходы. Соответственно, постановления Пленума имеют приоритет перед другими решениями высшего суда.

Кроме того, в связи с упразднением Высшего Арбитражного Суда РФ необходимо учитывать следующее.
В соответствие со ст. 3 Федерального конституционного закона от 04.06.2014 № 8-ФКЗ «О внесении изменений в Федеральный конституционный закон «Об арбитражных судах в Российской Федерации» и ст. 2 Федерального конституционного закона «О Верховном Суде Российской Федерации» сохраняют свою силу только разъяснения по вопросам судебной практики, данные Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ. Из этого следуют два важных вывода:
1)акты Высшего Арбитражного Суда РФ (кроме постановлений Пленума) не могут рассматриваться в качестве выражающих официальную позицию высшего судебного органа;
2)акты Верховного Суда РФ соответствующего вида имеют приоритет перед актами Высшего Арбитражного Суда РФ.
Коллизии в российском праве — это противоречия между двумя или несколькими нормами права (их положениями).
Соответственно смысл разрешения коллизий в праве сводится к выбору для применения одной из норм, положения которых противоречат друг другу.
Такой выбор правовых норм осуществляется на основании общеправовых принципов разрешения коллизий. К ним относятся три принципа:
приоритет нормы, обладающей более высокой юридической силой;
приоритет специальной нормы перед общей;
приоритет нормы, принятой позднее.
При этом следует учитывать, что общеправовые принципы выводятся из целой системы норм, поэтому для их применения в конкретном случае не требуется, чтобы было прямое указание об этом в нормах права.
Например, принцип приоритета нормы, обладающей более высокой юридической силой, выражен в целой системе коллизионных норм, смысл которых сводится к установлению, что акт определенного вида не может противоречить акту более высокой юридической силы. Так, согласно ч. 3 ст. 76 Конституции РФ федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам, в силу ч. 3 ст. 90 Конституции РФ указы и распоряжения Президента РФ не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам и т.д.
Кроме того, существуют правила, согласно которым суды, установив при разрешении дела, что нормативный акт не соответствует нормативному акту, имеющему бо`льшую юридическую силу, обязаны применить нормы акта, имеющего наибольшую юридическую силу (ч. 2 ст. 120 Конституции РФ, ч. 2 ст. 11 ГПК РФ, ч. 2 ст. 13 АПК РФ).
Перечисленные принципы применяются в строго определенной последовательности, т.е. каждый последующий из них применяется только при невозможности применения предыдущего.

 применяется принцип приоритета нормы, обладающей более высокой юридической силой.
Юридическая сила акта определяется исходя из того, каким органом он принят, а в отдельных случаях — исходя из вида акта (применительно к соотношению Конституции РФ с иными актами, а также федеральных конституционных законов с федеральными законами). При этом следует учитывать, что нормы кодифицированных актов не могут иметь безусловного приоритета перед нормами других федеральных законов, хотя иногда в кодифицированных актах это закрепляется.
 применяется принцип приоритета специальной нормы перед общей.
Под специальной понимается правовая норма, закрепляющая особенности, присущие для какого-либо субъекта (например, кредитных организаций) или объекта (например, валютных ценностей). Указанное понятие в связи с отсутствием его специального юридического значения основано на общем филологическом смысле слова «специальный». Специальный характер нормы определяется либо через наличие указания на возможность установления особенностей правового регулирования в других актах, а если этого нет — через сравнение сферы действия норм по субъекту или по объекту.
Примером первого случая является п. 3 ст. 1 Закона об акционерных обществах, в котором закреплено, что особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ, являющихся кредитными организациями, определяются федеральными законами.
Сферы действия общей и специальной норм должны либо совпадать по объектам правового регулирования, но соотноситься как общее и частное по субъектам регулируемых отношений, либо совпадать по субъектам регулируемых отношений, но соотноситься как общее и частное по объектам.
, если невозможно применить первые два принципа, применяется принцип приоритета нормы принятой позднее, который является универ­сальным.
Применительно к федеральным законам юридическое значение имеет  (выражения воли законодателем), а не дата его подписания Президентом РФ, опубликования или вступления в силу. Согласно ст. 2 Федерального закона от 14.06.1994 № 5‑ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции.

Учитывая, что правовые нормы подвержены изменениям, при разрешении коллизий необходимо исходить из даты принятия конкретных положений, между которыми возникли противоречия, а не из даты принятия последних поправок в федеральный закон, где содержатся эти положения. Это обусловлено тем, что коллизии разрешаются между нормами права или их отдельными положениями, а не в целом между актами.
В п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99‑ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (изменения, касающиеся юридических лиц) установлено, что впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории РФ, в соответствие с положениями ГК РФ в редакции этого Федерального закона данные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ. Такое же положение содержится в п. 3 ст. 2 Федерального закона от 08.03.2015 № 42‑ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» (изменения по обязательствам и договорам).
В связи с этим возникают вопросы: применимы ли в настоящее время ограничения, установленные в специальных законах, и что значит «приведение в соответствие».
Для наглядности рассмотрим конкретный пример.
В соответствии со ст. 66.1 ГК РФ вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. При этом законом или учредительными документами хозяйственного товарищества или общества могут быть установлены виды указанного выше имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества.
В то же время согласно ч. 4 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности Банк России устанавливает предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала.
На основании акта Банка России стоимость имущества в неденежной форме, направляемого на оплату акций (долей в уставном капитале) кредитной организации, не может превышать двадцати процентов цены размещения акций (долей в уставном капитале).

Перечень видов имущества, которое может быть внесено в оплату уставного капитала кредитной организации, установлен также Банком России. Помимо денежных средств, это завершенные строительством здания (помещения), банкоматы и терминалы. Также в обыкновенные акции (доли) кредитной организации могут быть обменены (конвертированы) требования кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам). При этом в случаях, установленных федеральными законами, вкладом в уставный капитал кредитной организации может быть иное имущество.
Между ст. 66.1 ГК РФ и ч. 4 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности существуют следующие противоречия:
1) в первом случае правовое регулирование основано на общедозволительном принципе, во втором — на разрешительном;
2) в первом случае запреты должны устанавливаться законом или учредительными документами, во втором — это делегировано Банку России;
3) в первом случае допускается использовать для формирования уставного капитала только обязательственные права требования по лицензионным договорам, во втором — только по субординированным кредитам (депозитам, займам).
Необходимо учитывать следующее.
Во-первых, как было сказано ранее, нормы ГК РФ как федерального закона безусловным приоритетом перед нормами гражданского права, содержащимися в других федеральных законах, не пользуются. Это основано не только на правовых позициях Конституционного Суда РФ, а также на том, что институт формирования уставного капитала, как и подавляющее большинство иных правовых институтов, является комплексным и, соответственно, состоит не только из норм гражданского права.
Во-вторых, отдельным положением закона отменить принцип приоритета специальной нормы перед общей невозможно, поскольку он является общеправовым и выражен в целой системе норм права.
В-третьих, в данном случае речь идет о публично-правовом регулировании, направленном на повышение ликвидности имущества всех кредитных организаций в целях охраны интересов всех их кредиторов и вкладчиков (т.е. на охрану публичных интересов). Связанные с этим отношения (между Банком России и кредитными организациями по поводу госрегулирования банковской деятельности) не входят в предмет регулирования ГК РФ. Дополнительно это подтверждается тем, что регулирование осуществляется Банком России, акты которого не относятся к актам гражданского законодательства.
В-четвертых, делегирование федеральным законом конкретному органу полномочий по регулированию каких-либо вопросов не противоречит Конституции РФ.
Исходя из этого, следует сделать вывод, что переходные положения гражданского законодательства не могут отменить приоритет специальных 
норм, особенно устанавливающих публично-правовые ограничения. Данные нормы сохраняют силу.
В связи с этим положения, содержащееся в Инструкции Банка России о том, что в случаях, установленных федеральными законами, вкладом в уставный капитал кредитной организации может быть иное имущество, не может рассматриваться как ссылка на ГК РФ, в нем речь идет о специальных случаях, установленных применительно к кредитным организациям, например в законодательстве о банкростве.
Соответственно, второй вывод, который в данном случае можно сделать методом исключения, что приведение в соответствие с ГК РФ в контексте указанных в начале текста законов, может касаться только частно-правовых норм.
1.2. Предмет и основные понятия банковского права
Правовые нормы являются основным средством правового регулирования, т.е. воздействия на предмет (объект) правового регулирования.
Согласно общепринятому подходу  (объектом) правового регулирования признаются общественные отношения.
 — это всегда отношения между людьми, на поведение которых и воздействует право через предоставление им прав и возложение на них обязанностей.
При этом в рамках отношений можно выделить : 
• действия; 
• операции; 
• деятельность.
 представляет собой последовательность разовых действий, направленных на достижение определенной цели.
 рассматривается как система постоянных, целенаправленных действий.
В связи с этим применительно к определению предмета (объекта) правового регулирования общественные отношения и деятельность можно рассматривать как синонимы. Понятия «операция» и «деятельность» для этой цели в основном используются применительно к комплексным образованиям для обозначения содержания тех действий, которые положены в основу группировки норм права.
 как предмет (объект) правового регулирования выделяются по следующим признакам:

по специальному субъекту (кредитные организации, Банк России, а также иные организации в случаях, прямо предусмотренных законом);
по специальному объекту (складываются по поводу финансовых инструментов — денег, ценных бумаг и иных долговых документов, валютных ценностей, драгоценных металлов и драгоценных камней);
в рамках этих отношений реализуется денежно-кредитная политика государства.
Данные отношения можно разделить на две группы:
— горизонтальные (гражданско-правовые отношения кредитных организаций с клиентами, между собой, а также с Банком России);
— вертикальные (отношения, складывающиеся при осуществлении контроля (надзора) за деятельностью кредитных организаций, а также при управлении банковской системой Банком России).
 как предмет (объект) правового регулирования представляет собой систему постоянно осуществляемых банковских операций и сделок, направленных на получение прибыли. Системность в данном случае проявляется в том, что банковскими операциями является не просто выдача кредитов, а размещение привлеченных средств.
Отличительными особенностями банковской деятельности является то, что она:
носит исключительный характер, т.е. не подлежит совмещению с основными видами предпринимательской деятельности (ч. 6 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности) (исключение составляют случаи, прямо предусмотренные законами или в установленном ими порядке);
осуществляется за счет средств, привлеченных на счета и во вклады, поскольку это основные банковские операции, образующие денежные средства, с которыми работают кредитные организации (см. п. 1 и 3 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности). 
Данная особенность является основной и, в свою очередь, предопределяет все остальные особенности правового статуса и деятельности кредитных организаций, которые носят производный характер.
Исходя из этого, например, не является банковской деятельность ломбардов, жилищных накопительных кооперативов, кредитных потребительских кооперативов граждан.
Ломбарды осуществляют принятие от граждан в залог движимых вещей, предназначенных для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов (п. 1 ст. 358 ГК РФ). Источниками получения средств, выдаваемых ломбардами в качестве займов, являются полученные ими проценты за пользование займом, вознаграждения за хранение вещей, суммы, вырученные от реализации невостребованных вещей (см. соответственно ч. 1 ст. 8, ч. 1 и 2 ст. 9, ст. 13 Федерального закона от 19.07.2007 № 196‑ФЗ «О ломбардах»).
Основным источником средств, используемых жилищными накопительными кооперативами на приобретение или строительство жилых помещений, являются паевые взносы членов кооператива (ст. 23 и 24 Федерального закона от 30.12.2004 № 215‑ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»).

В кредитном потребительском кооперативе основными источниками займов, которые предоставляются только членам этого кооператива, являются паевые и иные взносы членов кредитного кооператива (пайщиков), а также привлеченные средства, т.е. денежные средства, полученные кредитным кооперативом от членов кредитного кооператива (пайщиков) на основании договоров займа, иных договоров, предусмотренных Федеральным законом от 18.07.2009 № 190‑ФЗ «О кредитной кооперации», а также денежные средства, полученные кредитным кооперативом от юридических лиц, не являющихся членами кредитного кооператива (пайщиками), на основании договора займа или кредита (подп. 21 п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 4, ст. 25 Закона о кредитной кооперации).
Тем самым российское законодательство пошло по пути признания кредитных кооперативов некоммерческими организациями, не попадающими под контроль Банка России.
В России также предусмотрено создание микрофинансовых организаций, статус которых приобретается путем включения Минфином России в соответствующий реестр и которые осуществляют выдачу займов до 1 млн руб. (Федеральный закон от 02.07.2010 № 151‑ФЗ «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях»). Однако данный Закон не может иметь серьезного правового значения, поскольку устанавливает дополнительные требования и ограничения к деятельности (выдаче займов), которую может осуществлять любой субъект на основании норм ГК РФ без всяких ограничений. Кроме того, он «размывает» понятие банковской деятельности. Преследуемая данным законом цель — охватить рынок кредитов (займов) на небольшие суммы и восполнить в отдельных регионах недостаточность банковского обслуживания — подобным способом достигнута быть не может.
Закон о банках и банковской деятельности вводит специальные (в целях данного Закона) критерии разграничения понятий «банковская операция» (ч. 1 ст. 5) и «банковская сделка» (ч. 3 ст. 5).
Через понятие  обозначаются те виды деятельности, которые может осуществлять только банк или иная кредитная организация.
В отличие от банковских операций  могут осуществлять и другие субъекты. Поэтому, хотя банковские сделки кредитные организации могут производить только при наличии лицензий Банка России на осуществление банковских операций, прямо в этих лицензиях они не указываются.
То же самое касается и операций с ценными бумагами (ч. 1 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности). Применительно к данному вопросу они попадают под режим банковских сделок.
Это соотношение необходимо отличать от общего соотношения понятий «сделка» и «операция».

В соответствии со ст. 153 ГК РФ  признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.
 представляет собой совокупность сделок и действий по исполнению публично-правовых обязанностей либо только публично-правовых обязанностей. Примером последнего вида операций являются валютные операции по ввозу в Российскую Федерацию и вывозу из Российской Федерации валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг (подп. «г» п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 № 173‑ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»). Никаких гражданско-правовых сделок в этом случае не совершается, но есть операция, влекущая определенные правовые последствия.
К числу упомянутых публично-правовых обязанностей, совершаемых кредитными организациями, также можно отнести: оценку полученных расчетных документов на предмет соответствия требованиям, установленным Банком России; открытие некоторых счетов, которые не входят в предмет договора (например, депозитных); отражение сумм в бухгалтерском учете (например, выданного кредита на так называемом ссудном счете) и т.п. Исполнение этих обязанностей не зависит от воли и интересов ни кредитной организации, ни ее клиентов, они не могут их ни изменить, ни исключить по соглашению между собой.
 :
пассивные, в результате осуществления которых кредитные организации привлекают денежные средства, а также драгоценные металлы и соответственно являются в них должниками. К числу таких банковских операций и сделок относятся: привлечение вкладов и драгоценных металлов, открытие счетов, выпуск ценных бумаг и др.);
активные, в результате осуществления которых кредитные организации размещают денежные средства, а также драгоценные металлы и соответственно являются в них кредиторами. К числу таких банковских операций и сделок относятся: все формы банковского кредитования, размещение драгоценных металлов, приобретение ценных бумаг и др.);
расчетные операции. Они выделяются отдельно, поскольку при их осуществлении кредитная организация одновременно выступает должником (по отношении к клиентам) и кредитором (по отношению к банкам-корреспондентам);
вспомогательные операции и сделки. Эта группа образуется по остаточному принципу. В нее входят: посреднические сделки, операции по инкассации, купля-продажа иностранной валюты, предоставление в аренду специальных помещений и сейфов, информационные и консультационные услуги и др.
Кроме того, . По данному критерию вы­де­ля­ются:
операции и сделки в рублях;
в иностранной валюте;

с внутренними ценными бумагами и иными финансовыми инструментами, обращающимися на рынке ценных бумаг;
с внешними ценными бумагами и иными финансовыми инструментами в иностранной валюте, обращающимися на рынке ценных бумаг;
с драгоценными металлами;
с драгоценными камнями.
Под  понимаются лица, которые на основании федеральных законов вправе осуществлять банковские операции.
Основными субъектами банковской деятельности явля­ются:
кредитные организации, имеющие специальное раз­ре­шение (лицензию) Банка России (ст. 1 Закона о бан­ках и банковской деятельности);
Банк России (ст. 46 и 48 Закона о Центральном банке РФ).
В случаях, предусмотренных федеральными законами, отдельные банковские операции могут осуществляться без лицензии Банка России . К числу таких лиц относятся:
государственная корпорация «Банк развития и внеш­не­эко­номической деятельности (Внешэкономбанк)» (далее — Внешэкономбанк), которая согласно ч. 9 ст.13 За­кона о банках и банковской деятельности вправе осуществлять банковские операции, перечисленные в ч. 4 ст. 3 Федерального закона от 17.05.2007 № 82‑ФЗ «О Банке развития». Внешэкономбанк может являться оператором платежной системы, оператором по переводу денежных средств, оператором услуг платежной инфраструктуры (ч. 1 ст. 11, ч. 1 ст. 15, ч. 1 ст. 16 Федерального закона «О национальной платежной системе»);
коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (платежные агенты), которые вправе осуществлять принятие от физических лиц наличных денежных средств (ст. 14 Федерального закона «О национальной платежной системе», Федеральный закон от 03.06.2009 № 103‑ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами»);
федеральная служба почтовой связи, деятельность которой регулируется специальными законами (ст. 8 Федерального закона от 03.02.1996 № 17‑ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР “О банках и банковской деятельности в РСФСР”») и которая вправе осуществлять расчеты посредством почтовых переводов (ст. 2 и 16 Федерального закона от 17.07.1999 № 176‑ФЗ «О почтовой связи»);
государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов», обладающая правом открывать счета признанным банкротами кредитным организациям, в отношении которых она выступает конкурсным управляющим (п. 2 ст. 189.88 Закона о несостоятельности (банкротстве)).

Понятие клиента кредитной организации достаточно часто используется в банковском законодательстве. Однако нормативного определения этого понятия нет. Поэтому уяснить его содержание можно только через системное толкование тех положений законодательства, в которых оно упоминается.
Например, в части второй ГК РФ понятие клиента кредитной организации употребляется применительно к отношениям по договору финансирования под уступку денежного требования (гл. 43), по договору банковского счета (гл. 45), к расчетным отношениям (гл. 46), а также применительно к хранению ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст. 922).
При этом в ст. 846 ГК РФ это понятие употребляется применительно к случаям, когда речь идет еще только о заключении договоров банковского счета. Поэтому привязывать данное понятие к наличию счета или договорных отношений неправильно.
В Законе о банках и банковской деятельности понятие клиента кредитной организации употребляется применительно к счетам и вкладам (ч. 1 ст. 26), банковским операциям (ч. 1 ст. 29).
При этом по смыслу ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности закрытие клиентом счета, вклада или иное прекращение договорных отношений с кредитной организацией не означают прекращения обязанности кредитной организации по предоставлению в уполномоченные органы сведений, составляющих банковскую тайну, об этом клиенте, его счетах, вкладах и операциях.
Исходя из этого можно сделать вывод, что применительно к осуществлению банковских операций и сделок любое лицо рассматривается как клиент кредитной организации с момента выражения им намерения заключить договор (совершить операцию) и до прекращения договорных отношений (совершения операции), а применительно к банковской тайне — до окончания срока получения таких сведений (там где он установлен) или истечения срока хранения документов об операциях клиента. Согласно п. 4 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115‑ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее — Закон о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем) такие документы должны храниться не менее пяти лет со дня прекращения отношений с клиентом.
Согласно ч. 1 ст. 2 Закона о банках и банковской деятельности банковская система РФ включает в себя Банк России, кредитные организации, а также представительства иностранных банков.
Исходя из указанного определения банковской системы, можно сделать следующие выводы.

Вопреки распространенному мнению, банковская система — это не просто совокупность организаций, имеющих право осуществлять банковские операции (представительства иностранных банков их осуществлять не могут).
Банковская система необходима для проведения единой государственной денежно-кредитной политики (гл. VII Закона о Центральном банке РФ) и соответственно состоит из тех организаций, которые вырабатывают и осуществляют эту политику в банковской сфере (Банк России), и тех, через которые она проводится (кредитные организации). Это, в свою очередь, подразумевает непосредственное подчинение кредитных организаций, через которые осуществляется денежно-кредитная политика, Банку России, поскольку осуществлять управление банковской системой без этого невозможно.
Исходя из этого, в банковскую систему не включаются указанные выше организации, осуществляющие без лицензии Банка России отдельные банковские операции, а также организации, осуществляющие вспомогательную деятельность (банковские ассоциации, бюро кредитных историй).
В банковскую систему не входят также организации, обладающие отдельными контрольными полномочиями в отношении кредитных организаций. К ним можно отнести: государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов» в части контроля за формированием фонда страхования вкладов физических лиц, Федеральную службу по финансовым рынкам  в части лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг, Федеральную антимонопольную службу в части антимонопольного контроля и контроля за рекламой кредитных организаций и т.д.
То же касается и государственных органов, осуществляющих определенные виды контроля, под который попадают кредитные организации (налоговых органов, таможенных органов, органов Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека и т.д.). 
Данный подход к определению банковской системы можно назвать специально-юридическим. 
Помимо этого, можно выделить функциональный подход. Согласно этому подходу в банковскую систему дополнительно включаются организации, обеспечивающие ее функционирование: государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»; организации, осуществляющие без лицензии Банка России отдельные банковские операции; банковские ассоциации; бюро кредитных историй.
Банковская система России является двухуровневой. Первый уровень составляет Банк России, второй — все кредитные организации. Юридического деления банков на федеральные и местные (региональные, муниципальные) в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции нет.
Банковская система РФ относится к централизованным, поскольку все основные функции банковского регулирования и надзора сосредоточены 
у единого органа — Банка России (ст. 56 Закона о Центральном банке РФ). Такой вид банковских систем характерен для стран континентальной Европы. В отличие от этого есть децентрализованные банковские системы, основанные на разделении банковского регулирования и банковского надзора (например, банковская система США).
В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия:
о предмете договора; 
названные в законе или иных правовых актах, т.е. в актах, указанных в п. 6 ст. 3 ГК РФ как существенные или необходимые для договоров данного вида; 
относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. При этом следует учитывать, что поскольку согласно п. 1 ст. 435 и п. 2 ст. 437 ГК РФ оферта должна содержать существенные условия договора, то эти условия определяются из содержания оферты.
Основной проблемный вопрос, возникающий в данном случае, — это чем предопределено выделение необходимых условий договоров.
В юридической литературе отмечается, что под такими условиями имеются в виду условия, необходимые для договоров данного вида. Причем подчеркивается, что независимо от их признания таковыми по закону. 
Однако представляется, что такой подход является неверным.
Появление понятия «необходимые условия договора» обусловлено различными способами законодательного отнесения условий конкретных видов договоров к числу существенных.
Это может быть прямое указание, что к существенным условиям данного вида договора относятся такие-то условия. Так, в силу п. 1 ст. 489 ГК РФ договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей.
В то же время возможно установление императивного требования, что в договоре должны содержаться определенные условия. Например, на основании п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Такие условия и следует считать необходимыми, являющимися разновидностью существенных условий договоров.
При этом к существенным условиям не должны относиться следующие:
условия, которые стороны могут включить или не включить в до­говор. Их отсутствие в договоре никак не влияет на то, порождает он правовые последствия или нет. Исходя из того, что существенные условия опреде
ляются законом, а также требованием одной из сторон, к таким условиям методом исключения относятся все остальные условия;
условия, через которые определяются признаки вида договоров. В качестве примеров можно привести условия о переходе права собственности на вещь либо о возмездности договора. При их отсутствии в договоре споры между сторонами разрешаются за счет применения принципов гражданского права, т.е. эти условия являются восполнимыми. В частности, если договор не позволяет определить, перешло ли имущество в собственность стороне (отчуждено ли оно), то считается, что титул (основание) права собственности отсутствует (п. 2 ст. 218 ГК РФ). Если из договора не вытекает, что он безвозмездный, он считается возмездным (п. 3 ст. 423 ГК РФ). Как следствие, возникает вопрос об определении вида и размера встречного предоставления. Не исключается и возможность определения этих признаков, используя правила толкования договоров, закрепленные в ст. 431 ГК РФ.
Разграничение работ и услуг также производится исходя из положений законодательства (предусмотренные в ГК РФ виды) либо из доктринальных подходов (по не предусмотренным в ГК РФ видам). Во втором случае исходят из того, что работы предполагают наличие связанного с вещью результата, которой можно объективно оценить, услуги — это процесс, не имеющий обязательного результата. Если же результат присутствует, то он не носит овеществленного характера и его невозможно объективно оценить. При выполнении работ потребности заказчика удовлетворяются за счет результата, а применительно к услугам — в процессе их оказания.
Иными словами, через понятие существенных условий определяется тот минимальный набор условий, которые стороны обязаны согласовать в договоре, чтобы можно было определить, о чем они договорились. Это прежде всего нужно для защиты их же прав. При этом, поскольку речь идет о минимальном наборе условий, при наличии которых договор может существовать, ограничение свободы договора их установление не влечет.
В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом согласно п. 1 ст. 433 ГК РФ моментом заключения признается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.
Таким образом, достижение соглашения по существенным условиям (наряду с соблюдением формы) является одним из условий того, что договор порождает правовые последствия. Соответственно недостижение такого соглашения влечет незаключенность договора (т.е. договорные отношения не считаются возникшими). 
В ряде случаев это прямо указывается в законах. Напри­­мер, в п. 2 ст. 465 ГК РФ установлено: если договор купли-продажи не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным.
При этом невозможно признавать договоры незаключенными частично, поскольку это означает либо принудительное навязывание условий 
до­говора либо игнорирование порядка заключения договора. Например, если банк выдает кредит только на условиях возможности изменения процентной ставки, а заемщик выражает несогласие с эти условием, то договор не может считаться заключенным и соответственно невозможно привлечь банк к ответственности за невыдачу кредита. Если же банк в этой ситуации выдал кредит, то он выразил согласие с возражением заемщика конклюдентными действиями и договор должен считаться заключенным на условиях заемщика.
Однако следует учитывать, что договор может признаваться незаключенным, только если существенные условия нельзя определить через правила толкования договора, предусмотренные ст. 431 ГК РФ. 
Кроме того, что есть ряд условий, которые стороны не обязаны согласовывать, поскольку закон прямо содержит правила восполнения их отсутствия в договоре. Следовательно, в таких случаях основания для признания договора незаключенным отпадают (действует приоритет специальной нормы перед общей).
Например, в силу п. 1 ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, согласно которому в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Если одно лицо передало другому индивидуально-опреде­ленную вещь, не оговорив при этом, передана ли она в собственность или во временное владение и пользование, а также на возмездной или безвозмездной основе, то данный договор должен быть признан арендой (предмет — индивидуально-определенная вещь). Поскольку переход права собственности не оговорен, то должно считаться, что его нет. Это, как отмечалось, следует из п. 2 ст. 218 ГК РФ.
То, что договор возмездный определяется исходя из п. 3 ст. 423 ГК РФ, поскольку не оговорена безвозмездность. Поскольку цена является восполнимым условием, то ее отсутствие в договоре, само по себе, не является основанием для признания договора незаключенным. И только при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным. 
Предметом договора дарения является имущество, а еще одним существенным условием — безвозмездность его передачи. На это указывается в п. 1 ст. 572 ГК РФ. Однако если отсутствие предмета влечет незаклю
ченность, то отсутствие безвозмездности его передачи — возмездность до­говора с применением правил, указанных в предыдущем абзаце.
Предмет — это то существенное условие, которое присутствует у любого договора, в том числе прямо не предусмотренного законодательством, вне зависимости от способа его заключения.
Также предмет договора является одним из основных признаков классификации договоров. 
В частности, договоры на отчуждение имущества могут быть связаны с отчуждением вещей; уступкой прав требования; отчуждением исключительных имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации.
Договоры, опосредующие передачу имущества на возвратной основе, можно разделить на договоры, по которым передаются индивидуально-определенные вещи; вещи, определенные родовыми признаками; имущественные права; исключительные имущественные права на объекты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации.
Также выделяются договоры на выполнение работ, оказание услуг, и отдельно — договоры о совместной деятельности (простого товарищества), предметом которых являются действия по совместному использованию материальных и нематериальных благ (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).
В юридической литературе по поводу определения предметов договоров существуют различные подходы. При этом рассуждения по этому поводу все чаще приобретают чисто схоластический характер, поскольку рассматривают этот вопрос фрагментарно либо не преследуют решения каких-либо практических задач. Да и законодательство в этом воп­­росе достаточно бессистемно (например, то, что в обязательстве является объектом, в договоре является предметом). Кроме того, в ряде случаев термины используются некорректно, например, в ст. 673 ГК РФ жилое помещение как предмет договора найма жилого помещения названо объектом, в п. 2 ст. 990 ГК РФ, наоборот, товары как объект договора комиссии названы предметом, хотя это договор на оказание услуг. 
Выстроить систему понятий в данном случае можно, используя следующие подходы:
— рассмотреть понятие «предмет договора» через его соотношение со смежными понятиями;
— оттолкнуться от решения сугубо практической задачи: какой минимальный набор условий в отношении предмета в соответствии с законом должен быть предусмотрен в договоре, чтобы он считался заключенным.
Понятие «предмет договора» следует отличать от объекта (предмета) правового регулирования, которым признаются общественные отношения или вид деятельности и на которые воздействует право через предоставление прав и обязанностей их субъектам. 
Еще одним понятием, от которого необходимо отли­чать предмет до­говора, является объект и предмет право­отношения. 

В теории права правоотношение рассматривается как одно из средств воздействия на фактические отношения (деятельность). Оно представляет собой правовую конструкцию, включающую субъектов; их права и обязанности, составляющие содержание правоотношения; объект, т.е. некое благо, в отношении которого существуют права и обязанности. Основания возникновения правоотношения рассматриваются отдельно. 
Гражданские правоотношения называют обязательствами. Содержание гражданского обязательства всегда шире, чем содержание договора, из которого оно возникло, поскольку включает в себя права и обязанности, установленные законом и обычаями делового оборота. Иными словами, оно шире за счет прав и обязанностей, возникновение которых зависит не от соглашения сторон, а от самого факта заключения договора. 
В гражданском праве возобладал подход на разделение объектов и предметов правоотношений (обязательств).
Объекты гражданских прав перечислены в ст. 128 ГК РФ. К ним относятся: вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага. Перечисленные объекты представляют определенные группы, используемые для выделения видов обязательств. Например, исключение информации из перечня объектов гражданских прав (см. Федеральный закон от 18.12.2006 № 231‑ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации») означает, что информация не может являться самостоятельным объектом гражданского правоотношения (обязательства). Она может представлять собой такой объект интеллектуальной собственности как секреты производства (ноу-хау); входить в другие объекты данного вида, например объекты патентных прав; составлять результат услуг, например маркетинговых. 
Предметом обязательства признаются обязанности должника в виде действия либо бездействия (п. 1 ст. 307 ГК РФ). Соответственно это говорит о том, что действия не входят в объект обязательства.
Предметом договора является то, по поводу чего возникают права и обязанности и на что они направлены. Предмет договора должен быть настолько индивидуализирован, чтобы выделить его из числа объектов гражданских прав этого же вида.
Из положений ГК РФ можно сделать вывод, что применительно к договорам на передачу имущества в качестве предмета рассматривается само это имущество, т.е. вещи или имущественные права (см., например, ст. 554 про предмет договора продажи недвижимости, ст. 666 про предмет договора финансовой аренды, п. 6 ст. 1235 про предмет лицензионных договоров).
То, что предметом договоров на передачу имущества должно признаваться само имущество, а не действия по его передаче, основано, во-первых, 
на буквальном толковании целого ряда положений ГК РФ, во-вторых, на необходимости разграничения этих договоров с договорами на выполнение работ и оказание услуг. Например, кредитный договор, который является договором на передачу имущества, сплошь и рядом признают договором на оказание услуг. 
Исходя из изложенного в предмет договоров на передачу имущества не входят:
условия передачи предметов (возвратность-безвоз­врат­ность, возмездность), которые определяются, как указывалось выше, исходя из принципов гражданского права. При этом следует учитывать, что указание на возмездность не должно относиться к существенным условиям, поскольку она предполагается при отсутствии прямого указания на безвозмездность договора. А вот указание на безвозмездность должно признаваться существенным условием, поскольку без этого договор будет считаться возмездным;
встречное предоставление, составляющее отдельное существенное условие.
Таким образом, современное гражданское законодательство разделяет предмет таких договоров и их содержание.
По договорам на выполнение работ и оказание услуг предмет составляют определенные действия. Деятельность, которая упоминается в п. 1 ст. 779 ГК РФ применительно к договорам на возмездное оказание услуг, также представляет собой систему постоянных действий, объединенных единой целью. 
Однако в предмет договоров входят не все действия, которые составляют предмет обязательства, а только направленные на определенные объекты (вещи, качества человека и др.). Например, строительные работы направлены на создание объекта строительства, услуги по договору банковского счета — на сам банковский счет, медицинские, парикмахерские, образовательные услуги, соответственно на здоровье, внешний вид, знания человека. Эти объекты называют либо объектами договора, либо объектами правовой деятельности. Они являются важной характеристикой действий, составляющих предмет договора. Поэтому они не могут с ним разделяться. К сожалению, в юридической литературе понятием «объект договора» очень часто просто подменяют предмет договора.
Кроме того, договоры на выполнение работ нацелены на определенный результат, который также входит в предмет договора, поскольку именно за счет него удовлетворяются потребности заказчика. При создании новой вещи объект, если он надлежащего качества, и результат должны совпадать.
Таким образом, в предмет договоров на оказание услуг входят действия и объект, на который они направлены, в предмет договоров на выполнение работ — действия, объект, на который они направлены, и результат, характеризующий качество объекта.
Предметом организационных договоров являются взаимные действия их сторон, направленные на упорядочение отношений между ними. Данные договоры распространены в корпоративных отношениях, на рынке ценных бумаг, в сфере оптовой торговли товарами, в банковской сфере. 
Их могут называть рамочными договорами, договорами о сотрудничестве, генеральными соглашениями.
Как и другие договоры, они могут являться частью смешанных договоров (например, значительная часть дистрибьюторских соглашений носит организационный характер). 
От имущественных договоров их отличает то, что они не направлены на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг.
Разновидностью организационных договоров являются предварительные и рамочные договоры. Предметом предварительных договоров являются действия по заключению в будущем договоров о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основных договоров) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Предварительные договоры создают возможность понуждения к заключению основных договоров. Если они содержат условия об оплате, данные договоры не должны квалифицироваться как предварительные. 
В рамочных договорах (договорах с открытыми условиями) определяются общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора (п. 1 ст. 429.1 ГК РФ).
Под договорами с участием кредитных организаций прежде всего имеются в виду договоры банковского вклада, банковского счета, кредитные договоры, а также другие договоры, которыми опосредуется осуществление Банком России и кредитными организациями банковских операций и сделок.
Согласно ч. 2 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности в договоре (имеются в виду договоры между Банком России, кредитными организациями и их клиентами) должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.
Однако отсутствие большинства из перечисленных условий (кроме стоимости банковских услуг и сроков их выполнения) в договорах, заключаемых кредитными организациями, не может влечь признание их незаключенными, поскольку они восполнимы за счет применения законодательства. 

При отсутствии процентных ставок по кредитам и вкладам (депозитам) следует применять ставку рефинансирования Банка России на основании п. 1 ст. 809 ГК РФ (см. п. 2 ст. 819 и п. 1 ст. 838 ГК РФ).
Условие о процентах за пользование банком денежными средствами, находящимися на счете, определяется по принципам определения возмездных договоров. Банк обязан уплачивать клиенту проценты за пользование денежными средствами, находящимися на счете, если иное не предусмотрено договором банковского счета (п. 1 ст. 852 ГК РФ). Если размер процентов договором не установлен, то применяется размер процентов, обычно уплачиваемых банком по вкладам до востребования (п. 2 ст. 852 ГК РФ).
Сроки исполнения расчетных документов установлены в ст. 849 ГК РФ.
При отсутствии в договоре ответственности за его нарушение необходимо руководствоваться соответству­ющими положениями ГК РФ, а если клиентом является физическое лицо — то положениями Закона о защите прав потребителей. 
Порядок расторжения договора определяется ст. 450—452 ГК РФ, а также специальными положениями (например, по договорам банковского счета — см. ст. 859 ГК РФ).
В соответствии с Федеральным законом «О национальной платежной системе» функционирование платежных сис­тем основано на целом комплексе договоров. Среди них можно выделить договоры банковского счета или договоры корреспондентского счета (об установлении корреспондентских отношений) как их разновидности. В частности, это договоры между операторами по переводу денежных средств и клиентами, деятельность которых является банковской (п. 1 ст. 4, п. 1 ст. 6), между операторами по переводу денежных средств (п. 1 ст. 4), договоры расчетного центра с участниками платежной системы (п. 3 ст. 19), договоры между прямыми и косвенными участниками платежной системы (п. 9 ст. 21).
Переводы электронных денежных средств оформляются договорами об использовании электронного средства платежа (п. 1 ст. 9). Эти договоры являются отдельным видом договора, поскольку такие переводы в обязательном порядке осуществляются без открытия банковского счета плательщику (п. 3 и 18 ст. 3). 
Вышеуказанные требования по существенным условиям должны распространяться и на эти договоры. Исключение составляет условие о размере вознаграждения оператора по переводу денежных средств, для которого предусмотрен диспозитивный характер (подп. 1 п. 12 ст. 5).
Кроме того, Федеральным законом «О национальной платежной системе» предусмотрено заключение организационных договоров, например к ним относятся правила платежной системы, за исключением правил платежной системы Банка России (п. 3 ст. 20), договоры между операторами платежных систем о взаимодействии платежных систем (п. 37 ст. 15). 
Также предусмотрены договоры на оказание услуг, например договоры с платежными агентами и субагентами, договоры на оказание операционных услуг, услуг платежного клиринга.

Контрольные вопросы
Чем отличается правовое регулирование банковской деятельности от правового регулирования в иных сферах?
По каким признакам банковская деятельность разграничивается с иными видами предпринимательской дея­тель­ности?
Чем отличаются банковские операции и банковские сделки в целях правового регулирования банковской деятельности?
Какие организации относятся к субъектам банковской деятельности?
Кто признается клиентами кредитных организаций?
Как можно охарактеризовать банковскую систему РФ?
Отсутствие каких условий в договорах с участием кредитных организаций влечет признание их незаключенными?
Контрольные задачи
1. Законом субъекта РФ расширен по сравнению со ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности круг организаций, имеющих право на получение сведений, составляющих банковскую тайну. Такое право предоставлено торговой инспекции. Насколько это правомерно?
2. В чем заключаются противоречия между положениями ч. 3 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности и п. 2 ст. 854 ГК РФ? Какое из них и почему подлежит применению по вопросу списания средств с банковских счетов без распоряжения их владельцев?

Глава 2. 
Правовой статус 
организаций, действующих 
в банковской сфере
В результате изучения главы 2 студент должен:
 
• как можно охарактеризовать правовой статус Банка России как субъекта права; 
• кому подотчетен Банк России и что входит в понятие подотчет­ности; 
• как можно охарактеризовать организационную структуру Банка России; 
• какие существуют виды кредитных организаций и чем они отличаются друг от друга; 
• что составляет содержание правосубъектности кредитных организаций; 
• какие сделки может осуществлять кредитная организация до получения банковской лицензии и после ее отзыва (аннулирования); 
• какие требования предъявляются к учредителям (акционерам, участникам) кредитных организаций; 
• в чем заключаются особенности создания кредитных организа­ций; 
• каковы особенности формирования уставного капитала кредитных организаций; 
• какие существуют виды банковских лицензий и что составляет их содержание; 
• каковы особенности участия иностранного капитала в банковской системе РФ; 
• какие требования предъявляются к организации управления кредитными организациями; 
• в чем заключаются особенности реорганизации кредитных организаций; 
• какие сведения составляют банковскую тайну и каково основное содержание данного понятия; 
• что понимается под банковскими группами и банковскими холдингами и каково значение данных понятий; 
• какие внутренние структурные подразделения вправе создавать кредитные организации;
 
• охарактеризовать правовой статус Банка России и кредитных организаций; 
• разграничивать режим банковской тайны с режимами иных видов конфиденциальной информации; 

• определения операций, сделок и иных видов деятельности, которые вправе осуществлять кредитные организации; 
• выполнения требований Банка России к учредителям (акционерам, участникам) кредитных организаций.

2.1. Правовой статус Банка России
Правовой статус Банка России закреплен на конституционном уровне. Согласно ч. 2 ст. 75 Конс­ти­туции РФ защита и обеспечение устойчивости рубля — основная функция Банка России, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.
Из положений Закона о Центральном банке РФ, каса­ющихся правового статуса Банка России, необходимо отметить следующие:
свои функции и полномочия Банк России осуществляет независимо от других органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления (ч. 2 ст. 1);
Банк России является юридическим лицом (ч. 3 ст. 1);
уставный капитал и иное имущество Банка России являются федеральной собственностью. В соответствии с целями своей деятельности Банк России осуществляет полномочия по владению, пользованию и распоряжению своим имуществом, включая золотовалютные резервы Банка России. Изъятие и обременение обязательствами указанного имущества без согласия Банка России не допускаются, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 2).
Уставный капитал Банка России составляет 3 млрд руб. (ст. 10);
государство не отвечает по обязательствам Банка России, а Банк России — по обязательствам государства, если они не приняли на себя такие обязательства или если иное не предусмотрено федеральными законами. Банк России осуществляет свои расходы за счет собственных доходов (ч. 2 ст. 2).
Банк России не отвечает по обязательствам кредитных организаций, за исключением случаев, когда он принимает на себя такие обязательства, а кредитные организации не отвечают по обязательствам Банка России, за исключением случаев, когда они принимают на себя такие обязательства (ст. 79);
получение прибыли не является целью деятельности Банка России (ч. 2 ст. 3) (а это — ключевой признак понятия некоммерческой организации);
Банк России вправе издавать обязательные для всех нормативные акты (ст. 7) и применять к кредитным организациям меры воздействия (ст. 74).

Подходы к определению правового статуса Банка России 

 Учитывая изложенное выше, вопрос о правовом статусе Банка России является предметом многочисленных дискуссий.
Наиболее значимых точек зрения по данному вопросу две:
Банк России является федеральным органом государственной власти с особым статусом. Следует отметить, что правильнее говорить не об органе государственной власти, а о государственном органе, поскольку Банк России не упоминается в ст. 11 Конституции РФ;
Банк России является юридическим лицом публичного права, т.е. некоммерческой организацией, которая наделена властными полномочиями.
В пользу первой точки зрения говорит то, что Банк России наделен полномочиями по изданию нормативных актов, распространяющихся на неограниченный круг лиц, а также по применению юридических санкций. Такие полномочия характерны для государственных органов. Кроме того, к такому же выводу приводит и буквальное толкование Конституции РФ. В ч. 2 ст. 75 Конституции РФ речь идет о независимости Банка России не просто от органов государственной власти, а от  органов государственной власти.
При таком подходе Банк России признается особой разновидностью государственных органов, не относящихся к законодательной, исполнительной и судебной власти, наряду с органами прокуратуры, Счетной палатой, Уполномоченным по правам человека в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции. Это связано с тем, что Банк России ни Президенту РФ, ни Правительству РФ не подчинен и соответственно не может быть отнесен к исполнительным органам государственной власти.
Однако при этом следует учитывать, что служащие Банка России не являются государственными служащими, поскольку отсутствуют в соответствующем реестре должностей. 
Наделение Банка России статусом юридического лица необходимо для его участия в имущественном обороте.
В то же время Банк России вправе осуществлять банковские операции и сделки и соответственно получать доход, что является основным аргументом в пользу второй точки зрения.

Однако в российском праве отсутствует законодательное деление юридических лиц на частные и публичные. В связи с этим все юридические лица подчиняются нормам частного (гражданского) права. Так, к государственным органам, которым для участия в имущественном обороте придается статус юридического лица, как правило, в форме государственного учреждения, тоже применяются соответствующие нормы гражданского права.
Правовой статус Банка России можно охарактеризовать как двойственный, а главная его особенность заключается в том, что для достижения основных целей своей деятельности Банк России наделен административными полномочиями как государственный орган и правом осуществлять приносящую доход деятельность как некоммерческая организация.
Организационно-правовая форма Банка России 

В любом случае не следует подводить Банк России под имеющийся перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций.
Например, появляющиеся предложения о признании Банка России государственной корпорацией не учитывают, что организации данной организационно-правовой формы являются собственниками переданного им имущества (см. п. 1 ст. 7.1 Федерального закона от 12.01.1996 № 7‑ФЗ «О некоммерческих организациях»). Для имущества, находящегося в ведении Банка России, например, золотовалютных резервов, это является неприемлемым.
В отношении предложений о признании Банка России государственным учреждением следует иметь в виду, что подобный подход, по сути, ликвидирует его независимость от органов государственной власти. Учитывая, что независимость Банка России от органов государственной власти закреплена в Конституции РФ, реализация указанного подхода без изменения Конституции РФ невозможна.
У Банка России особая организационно-правовая форма, существующая в единственном экземпляре.
Такой подход подтверждается п. 4 ст. 48 ТК РФ.
Имущественные права Банка России 

Что касается прав Банка России в отношении находящегося в его ведении имущества, то эти права также нельзя сводить к праву хозяйственного ведения или оперативного управления. В частности, его правомочия по распоряжению своим имуществом ограничены только целями деятельности. Носители права хозяйственного ведения (государственные и муниципальные унитарные предприятия) и оперативного управления (казенные предприятия, учреждения) могут распоряжаться определенными видами имущества только с согласия собственника (см. п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 297, ст. 298 ГК РФ).
Следовательно, Банк России владеет этим имуществом на особом вещном праве.
Следует обратить внимание, что ст. 26 Закона о Центральном банке РФ устанавливается обязанность Банка России после утверждения его годовой финансовой отчетности Советом директоров перечислить в федеральный бюджет 75% фактически полученной им по итогам года прибыли, остаю
щейся после уплаты налогов и сборов. Оставшаяся прибыль Банка России направляется Советом директоров в резервы и фонды различного назначения.
При этом прибыль Банка России определяется как разница между суммой доходов от банковских операций и сделок и доходов от участия в капиталах кредитных организаций и расходами, связанными с осуществлением Банком России своих функций (ст. 11 Закона о Центральном банке РФ).
Также в Законе о Центральном банке РФ содержится прямое указание на то, что Банк России и его организации являются плательщиками налогов и сборов в соответствии с НК РФ (ч. 3 ст. 26). Соответственно при появлении у Банка России иных объектов налогообложения, предусмотренных налоговым законодательством, у него возникают права и обязанности налогоплательщика в полном объеме.
Ликвидация Банка России 

Отличительной особенностью правового статуса Банка России, является то, что он может быть ликвидирован только на основании принятия соответствующего закона Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции о поправке к Конституции РФ (ст. 87 Закона о Центральном банке РФ). Учитывая, что положения Конституции РФ, касающиеся Банка России, содержатся в гл. 3—5 (например, п. «ж» ст. 71, ст. 75, п. «в» ч. 1 ст. 103), то такой закон должен приниматься в порядке, предусмотренном ст. 136 Конституции РФ и Федеральным законом от 04.03.1998 № 33‑ФЗ «О порядке принятия и вступления в силу поправок к Конституции Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции», т.е. как федеральный конституционный закон, вступающий в силу после его одобрения органами законодательной власти не менее чем двух третей субъектов РФ.
В соответствии со ст. 5 Закона о Центральном банке РФ Банк России подотчетен Государственной Думе Федерального Собрания РФ.
Это выражается в том, что Государственная Дума:
а) назначает на должность и освобождает от должности Председателя Банка России по представлению Президента РФ;
б) назначает на должность и освобождает от должности членов Совета директоров Банка России по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом РФ;
в) направляет и отзывает представителей Го­су­дарст­венной Думы в Национальном банковском совете в рамках своей квоты;
г) рассматривает основные направления единой государственной денежно-кредитной политики и принимает по ним решение;
д) рассматривает годовой отчет Банка России и принимает по нему решение. Состав годового отчета Банка России определяется ст. 25 Закона о Центральном банке РФ;
е) принимает решение о проверке Счетной палатой РФ финансово-хозяйственной деятельности Банка России, его структурных подразделений и учреждений. Указанное решение может быть принято только на основании предложения Национального банковского совета.

При этом согласно ст. 19 Федерального закона от 05.04.2013 № 41‑ФЗ «О Счетной палате Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции» Счетная палата РФ осуществляет также контроль за деятельностью Банка России в части обслуживания им федерального бюджета и государственного долга РФ;
ж) проводит парламентские слушания о деятельности Банка России с участием его представителей;
з) заслушивает доклады Председателя Банка России о деятельности Банка России (при представлении годового отчета и основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики).
Иную информацию Банк России представляет в Го­су­дарст­венную Думу и Президенту РФ в порядке, установленном федеральными законами.
В соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона о Центральном банке РФ целями деятельности Банка России являются: 
• защита и обеспечение устойчивости рубля; 
• развитие и укрепление банковской системы РФ; 
• обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы; 
• обеспечение стабильности и развитие национальной платежной системы; 
• развитие и обеспечение стабильности финансового рынка РФ.
Функции Банка России, осуществляемые для достижения этих целей, можно разделить на несколько групп:
управление банковской системой и системой рас­че­тов;
участие в разработке экономической политики го­су­дарства;
осуществление единой государственной денежно-кре­дитной политики;
управление государственным имуществом;
осуществление надзора;
осуществление банковских операций и сделок;
участие в международных отношениях;
иные функции, предусмотренные федеральными законами.
Управление банковской системой и системой расчетов 

В рамках реализации функций, относящихся к этой группе, Банк России:
устанавливает правила осуществления расчетов в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции (п. 4 и 13 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ). При этом в целях организации на территории РФ наличного денежного обращения Банк России:
— осуществляет прогнозирование и организацию производства, в том числе размещение заказа на изготовление банкнот и монеты Банка России у организации, их изготавливающей, перевозка и хранение банкнот и монеты Банка России, создание их резервных фондов;
— устанавливает правила хранения, перевозки и инкассации наличных денег для кредитных организаций;

— устанавливает признаки платежеспособности банкнот и монеты Банка России, порядок уничтожения банкнот и монеты Банка России, а также замены поврежденных банкнот и монеты Банка России;
— определяет порядок ведения кассовых операций (ст. 34 Закона о Центральном банке РФ);
устанавливает правила проведения банковских операций (п. 5 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ), а также правила организации внутреннего контроля, составления и представления статистической отчетности, другой информации, предусмотренной федеральными законами (ст. 57 Закона о Центральном банке РФ). В частности, к информации последнего вида относятся сведения, предоставляемые на основании Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
организует и осуществляет валютное регулирование и валютный контроль в соответствии с законодательством РФ (п. 12 ст. 4, ст. 54 Закона о Центральном банке РФ), устанавливает и публикует официальные курсы иностранных валют по отношению к рублю (ст. 53 Закона о Центральном банке РФ);
утверждает отраслевые стандарты бухгалтерского учета, планы счетов бухгалтерского учета и порядки его применения для кредитных организаций, Банка России и некредитных финансовых организаций (п. 14 и 14.1 ст. 4 Закона о Банке России);
устанавливает обязательные нормативы для кредитных организаций и банковских групп (ст. 62 Закона о Центральном банке РФ).
Участие в разработке экономической политики государства 

В данном случае взаимоотношения между Банком России и Правительством РФ строятся на основе так называемого принципа взаимного представительства.
Его суть заключается в том, что Председатель Банка России или по его поручению один из его заместителей участвует в заседаниях Правительства РФ, а также может принимать участие в заседаниях Государственной Думы при рассмотрении законопроектов, касающихся вопросов экономической, финансовой, кредитной и банковской политики.
Министр финансов РФ и министр экономического развития РФ или по их поручению по одному из их заместителей участвуют в заседаниях Совета директоров Банка России с правом совещательного голоса.
Кроме того, Банк России и Правительство РФ информируют друг друга о предполагаемых действиях, имеющих общегосударственное значение, координируют свою политику, проводят регулярные взаимные консультации.
Банк России консультирует Минфин России по вопросам графика выпуска государственных ценных бумаг РФ и погашения государственного долга РФ с учетом их воздействия на состояние банковской системы РФ и приоритетов единой государственной денежно-кредитной политики (ст. 21 Закона о Центральном банке РФ).

В целях анализа и прогнозирования состояния экономики Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции в целом и по регионам Банк России проводит мониторинг предприятий.
Осуществление единой государственной денежно-кредитной политики 

При осуществлении этих функций Банк России:
во взаимодействии с Правительством РФ разрабатывает и проводит единую государственную денежно-кредитную политику (п. 1 ст. 4, ст. 45 Закона о Центральном банке РФ);
монопольно осуществляет эмиссию наличных денег (п. 2 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ). Данное полномочие закреплено и в Конституции РФ (ч. 1 ст. 75);
устанавливает и публикует официальные курсы иностранных валют по отношению к рублю (п. 15 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ);
принимает участие в разработке прогноза платежного баланса Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции и организует его составление (п. 16 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ);
проводит анализ и прогнозирование состояния экономики Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции в целом и по ре­гионам, прежде всего денежно-кредитных, ва­лют­но-фи­нан­совых и ценовых отношений, публикует соответствующие материалы и статистические данные.
В соответствии с ч. 4 ст. 57 Закона о Центральном банке РФ Банк России имеет право запрашивать и получать информацию, необходимую для составления банковской и денежной статистики, платежного баланса Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, для анализа экономической ситуации, не только у федеральных органов исполнительной власти, но и у их территориальных органов, а также у юридических лиц. При этом прямо оговорено, что эта информация предоставляется на безвозмездной основе.
Согласно ст. 35 Закона о Центральном банке РФ  Банка России являются:
. Банк России использует процентную политику для воздействия на рыночные процентные ставки (ст. 37 Закона о Центральном банке РФ);
. Данный норматив устанавливается в процентном отношении к обязательствам кредитной организации (ст. 38 Закона о Центральном банке РФ). Его максимально возможный размер составляет 20%. С помощью резервных требований Банк России ограничивает денежные средства, находящиеся в распоряжении кредитных организаций;
. Под такими операциями понимаются купля-продажа Банком России казначейских векселей, государственных облигаций, прочих государственных ценных бумаг, облигаций Банка России, а так­же иных ценных бумаг, определенных решением Совета директоров, при условии их допуска к обращению на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, а также заключение договоров РЕПО с указанными ценными бумагами (ст. 39 Закона о Центральном банке РФ);

. Рефинан­сированием является кредитование Банком России кредитных организаций (ст. 40 Закона о Центральном банке РФ).
В настоящее время необходимо различать устанавливаемые Банком России ставку рефинансирования и ключевую ставку.
Процентная ставка рефинансирования (учетная ставка) — это ставка процента при предоставлении Банком России кредитов кредитным организациям (при рефинансировании). Также она используется в целях налогообложения и расчета пеней и штрафов. Как индикатор денежно-кредитной политики данная ставка не имеет значение и носит справочный характер. С 1 января 2016 г. самостоятельное значение ставки рефинансирования Банком России не устанавливается.
Основным индикатором денежно-кредитной политики в настоящее время является ключевая ставка — процентная ставка по основным операциям Банка России по регулированию ликвидности банковского сектора.
При этом к отношениям, регулируемым актами Правительства РФ, в которых ранее использовалась ставка рефинансирования Банка России, с 1 января 2016 г. вместо ставки рефинансирования применяется ключевая ставка Банка России, если иное не предусмотрено федеральным законом. Если в федеральных законах сохраняются ссылки на ставку рефинансирования, она продолжает применяться (на 1 января 2016 г. — 11%);
. Валютные интервенции Банка России — это купля-продажа Банком России иностранной валюты на валютном рынке для воздействия на курс рубля и на суммарный спрос и предложение денег (ст. 41 Закона о Центральном банке РФ);
. Банк России может устанавливать ориентиры роста одного или нескольких показателей денежной массы, исходя из основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики (ст. 42 Закона о Центральном банке РФ);
. Под прямыми количественными ограничениями Банка России понимается установление лимитов на рефинансирование кредитных организаций и проведение кредитными организациями отдельных банковских операций. Банк России вправе применять прямые количественные ограничения в исключительных случаях в целях проведения единой государственной денежно-кредитной политики только после консультаций с Правительством РФ. Эти ограничения должны касаться всех кредитных организаций в равной степени (ст. 43 Закона о Центральном банке РФ);
. Данные облигации размещаются и обращаются среди кредитных организаций. Предельный размер общей номинальной стоимо­с­ти облигаций Банка России всех выпусков, не по­га­шен­ных на дату принятия Советом директоров решения об утверждении решения о выпуске или о до­пол­нительном выпуске, устанавливается как разни­ца между максимально возможной суммой обязатель­ных резервов кредитных организаций и суммой обя­за­тель­ных резервов кредитных орга
низаций, оп­ре­де­лен­ной исходя из действующего норматива обя­за­тель­ных резервов (ст. 44 Закона о Центральном банке РФ);
другие инструменты, определенные банком России. 
Управление государственным имуществом 

Банк России осуществляет управление золотовалютными резервами Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции (п. 7 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ).
Кроме того, Банк России может владеть от имени Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции акциями (долями) в уставных капиталах организаций.
По общему правилу, закрепленному в ст. 8 Закона о Банке России, Банк России не вправе участвовать в капиталах кредитных и иных организаций, а также являться членом некоммерческих организаций, если они не обеспечивают деятельность Банка России, его организаций и служащих. Исключения составляют Сберегательный банк РФ, операции на открытом рынке, а также случаи, предусмотренные ст. 9 Закона о Центральном банке РФ.
Любое уменьшение долей участия Банка России в уставном капитале Сберегательного банка РФ, если в результате оно не становится меньше уровня 50% плюс одна голосующая акция, осуществляется по согласованию с Правительством РФ, а если становится — то на основании федерального закона.
Осуществление надзора 

В рамках осуществления функций, относящихся к этой группе, Банк России:
осуществляет надзор и наблюдение в нацио­нальной платежной системе (п. 4.1 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ); принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает их действие и отзывает их (п. 8 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ). Банк России в целях осуществления контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций (ч. 3 ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности, ст. 59 Закона о Центральном банке РФ);
осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп через отчетность и проведение проверок (п. 9 ст. 4, ст. 56 Закона о Центральном банке РФ);
8) оценка системы оплаты труда кредитной организации (ст. 57.3 Закона о Банке России).
Осуществление банковских операций и сделок 

При осуществлении этих функций Банк России:
является кредитором последней инстанции для кредитных организаций, организует систему их рефинансирования, т.е. предоставления кредитным организациям кредитов для поддержания их ликвидности (п. 3 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ);
осуществляет обслуживание счетов бюджетов всех уровней, если иное не установлено федеральными законами, посредством проведения расчетов по поручению уполномоченных органов исполнительной власти и государственных внебюджетных фондов, на которые возлагаются организация исполнения и исполнение бюджетов (п. 6 ст. 4, ст. 23 Закона о Центральном банке РФ).
По общему правилу счета бюджетов обслуживает Банк России. Кредитные организации выполняют эти функции только в случае отсутствия учреждений Банка России на соответствующей территории или невозможности выполнения ими этих функций (п. 2 ст. 155, п. 2 и 3 ст. 156 БК РФ). 

Банк России также может осуществлять банковские операции по обслуживанию органов государственной власти и органов местного самоуправления, их организаций, государственных внебюджетных фондов, воинских частей, военнослужащих, служащих Банка России, а также иных лиц в случаях, пре­дусмотренных федеральными законами, в частности Банк России вправе обслуживать клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где отсутствуют кредитные организации (ст. 48 Закона о Центральном банке РФ);
осуществляет самостоятельно или по поручению Правительства РФ все виды банковских операций и иных сделок, необходимых для выполнения функций Банка России (п. 11 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ).
Открытый перечень таких операций и сделок содержится в ст. 46, 47 Закона о Центральном банке РФ. К ним относится и осуществление расчетно-кассового обслуживания кредитных организаций, а также депозитные операции.
Кроме того, в силу прямого указания в законе Банк России относится к квалифицированным инвесторам на рынке ценных бумаг (п. 2 ст. 51.2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39‑ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг)).
При этом в соответствии со ст. 49 Закона о Центральном банке РФ Банк России не имеет права:
осуществлять банковские операции с юридическими лицами, не имеющими лицензии на осуществление банковских операций, и физическими лицами, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 46 и ст. 48 Закона о Центральном банке РФ;
приобретать акции (доли) кредитных и иных организаций, за исключением случаев, предусмотренных ст. 8, 9 и 39 Закона о Центральном банке РФ;
осуществлять операции с недвижимостью, за исключением случаев, связанных с обеспечением деятельности Банка России и его организаций;
заниматься торговой и производственной деятельностью, за исключением случаев, предусмотренных Законом о Центральном банке РФ;
изменять условия предоставленных кредитов. Ис­клю­чение может быть сделано по решению Совета ди­рек­торов.
Кроме того, на основании ст. 22 Закона о Центральном банке РФ Банк России не вправе предоставлять кредиты Правительству РФ для финансирования дефицита федерального бюджета, покупать государственные ценные бумаги при их первичном размещении, за исключением тех случаев, когда это предусматривается федеральным законом о федеральном бюджете.
Участие в международных отношениях 

Банк России также не вправе предоставлять кредиты и для финансирования дефицитов бюджетов государственных внебюджетных фондов, бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов.

Банк России может участвовать в капиталах и деятельности международных организаций, которые занимаются развитием сотрудничества в денежно-кредитной, валютной, банковской сферах, в том числе между центральными банками иностранных государств.
Взаимоотношения Банка России с кредитными организациями иностранных государств осуществляются в соответствии с международными договорами РФ, федеральными законами, а также межбанковскими соглашениями (ст. 9 Закона о Центральном банке РФ).
Банк России представляет интересы Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции во взаимоотношениях с центральными банками иностранных государств, а также в международных банках и иных международных валютно-финансовых организациях (ст. 51 Закона о Центральном банке РФ).
Для осуществления своих функций Банк России может открывать представительства на территориях иностранных государств (ст. 55 Закона о Центральном банке РФ).
Иные функции, предусмотренные законодательством 

К этой группе функций Банка России можно отнести: 
— осуществление полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (см. Федеральный закон от 23.07.2013 № 251‑ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков»);
— осуществление выплат по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции (п. 18.1 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ);
— обмен без ограничений ветхих и поврежденных банкнот в соответствии с установленными им правилами (ст. 32 Закона о Центральном банке РФ) и проверку подлинности банкнот иностранных государств; 
— выполнение функций генерального агента по обслуживанию выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций (п. 3 ст. 155 БК РФ);
— главного администратора доходов бюджетов бюджетной системы Российской Федерации; 
— депозитария средств Международного валютного фонда в валюте Российской Федерации, осуществление операций и сделок, предусмотренных статьями Соглашения Международного валютного фонда и догово
рами с Международным валютным фондом (п. 18.2 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ).
Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 13.10.2008 № 173‑ФЗ «О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации» Банк России: 
— размещает в Государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» депозиты на общую сумму не более 50 млрд долл. США сроком на один год в целях обеспечения возможности предоставления Внешэкономбанком кредитов (займов) организациям (ст. 2);
— вправе заключать с кредитными организациями соглашения, призванные компенсировать таким кредитным организациям часть убытков (расходов), возникших у них по совершенным до 31 декабря 2010 г. включительно сделкам с другими кредитными организациями, у которых была отозвана лицензия на осуществление банковских операций (ст. 3);
— предоставляет Сберегательному банку РФ субординированные кредиты (займы) без обеспечения, в том числе путем приобретения облигаций, на общую сумму, не превышающую 500 млрд руб., на срок до 31 декабря 2019 г. включительно (ст. 5).
В соответствии со ст. 83 Закона о Центральном банке РФ Банк России представляет собой единую централизованную систему с вертикальной структурой управления.
В систему Банка России входят центральный аппарат, территориальные учреждения, расчетно-кассовые центры, вычислительные центры, полевые учреждения, образовательные и другие организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации, которые необходимы для осуществления деятельности Банка России.
, в том числе и национальные банки республик в составе Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, являются обособленными подразделениями Банка России, осуществляющими его функции на соответствующей территории.
Они не являются юридическими лицами, не имеют права принимать решения нормативного характера и выдавать без разрешения Совета директоров Банка России банковские гарантии и поручительства, вексельные и другие обязательства (ст. 84 Закона о Центральном банке РФ).
Задачи и функции территориальных учреждений определяются Банком России.
Их образование привязано к субъектам РФ. Однако по решению Совета директоров территориальные учреждения Банка России могут создаваться по регионам (экономическим районам), объединяющим территории нескольких субъектов РФ (ст. 85 Закона о Центральном банке РФ).

Расчетные операции Банка России осуществляют , являющиеся структурными подразделениями Банка России и действующие в составе его территориальных учреждений.
 являются воинскими учреждениями и предназначены для банковского обслуживания воинских частей, учреждений и организаций Министерства обороны Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, иных государственных органов и юридических лиц, обеспечивающих безопасность Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, а также физических лиц, проживающих на территориях объектов, обслуживаемых полевыми учреждениями Банка России, в тех случаях, когда создание и функционирование территориальных учреждений Банка России невозможны (ст. 86 Закона о Центральном банке РФ).
В соответствии с Законом о Центральном банке РФ к органам Банка России относятся: 
• Национальный финансовый совет; 
• Совет директоров; 
• Председатель; 
• Комитет банковского надзора; 
• главный аудитор.
Численность  составляет 12 человек, из которых двое направляются Советом Федерации Федерального Собрания РФ из числа членов Совета Федерации, трое — Государственной Думой из числа депутатов Государственной Думы, трое — Президентом РФ, трое — Правительством РФ. В состав Национального финансового совета входит также Председатель Банка России.
Председатель Национального финансового совета избирается из числа его членов большинством голосов (ст. 12 Закона о Центральном банке РФ).
К компетенции Национального финансового совета отнесено рассмотрение ключевых вопросов организации деятельности Банка России, например, определение аудиторской организации — аудитора годовой финансовой отчетности Банка России (п. 9 ст. 13 Закона о Центральном банке РФ), а также вопросов развития и совершенствования финансового рынка, совершенствования банковской системы (п. 4 ст. 13 Закона о Центральном банке РФ).
 входят Председатель Банка России и 14 членов Совета директоров.
Члены Совета директоров работают на постоянной основе в Банке России.
Члены Совета директоров назначаются Государственной Ду­мой на должность сроком на пять лет по предста­вле­нию Председателя Банка России, согласованному с Пре­зидентом РФ (ст. 15 Закона о Центральном бан­ке РФ).

Председательствует на заседаниях Совета директоров Председатель Банка России (ст. 16 Закона о Центральном банке РФ).
Совет директоров принимает решения по ряду ключевых вопросов деятельности как Банка России, так и банковской деятельности в целом:
— о создании, реорганизации и ликвидации организаций Банка России;
— о мерах денежно-кредитной политики;
— об участии в международных организациях;
— об участии (членстве) Банка России в капиталах организаций (организациях), обеспечивающих деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих;
— о купле и продаже недвижимости для обеспечения деятельности Банка России и его организаций (дает разрешения на цену и иные условия заключения сделки);
— о выпуске банкнот и монеты Банка России нового образца, об изъятии из обращения банкнот и монеты Банка России старого образца;
— об осуществлении выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, в случаях и порядке, которые предусмотрены федеральным законом (п. 9 ст. 18 Закона о Центральном банке РФ).
Члены Совета директоров не могут быть членами Совета Федерации, депутатами законодательных (представительных) органов всех уровней, государственными служащими, а также членами Правительства РФ, не могут состоять в политических партиях, занимать должности в общественно-политических и религиозных организациях.
На членов Совета директоров распространяются ограничения, установленные ст. 90 Закона о Центральном банке РФ для служащих Банка России (ст. 19 Закона о Центральном банке РФ): они не имеют права работать по совместительству, а также на основании договора подряда, за исключением преподавательской, научно-исследовательской и творческой деятельности, не имеют права занимать должности в кредитных и иных организациях.
 назначается на должность Государственной Думой сроком на четыре года большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы по представлению Президента РФ. Государственная Дума вправе освободить от должности Председателя Банка России по представлению Президента РФ (ст. 14 Закона о Центральном банке РФ).

Председатель Банка России:
— действует от имени Банка России без до­ве­рен­нос­ти;
— подписывает нормативные акты Банка России, решения Совета директоров, протоколы заседаний Совета директоров, соглашения, заключаемые Банком России;
— принимает решения по всем вопросам, отнесенным федеральными законами к ведению Банка России, за исключением тех, по которым решения принимаются Национальным финансовым советом или Советом директоров.
Председатель банка России не вправе совмещать свою основную деятельность с иной оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности (ст. 20 Закона о Центральном банке РФ).
Регулирующие и надзорные функции Банка России осуществляются через действующий на постоянной основе орган — , который объединяет структурные подразделения Банка России, обеспечивающие выполнение его надзорных функций.
Структура Комитета банковского надзора утверждается Советом директоров.
Руководитель Комитета банковского надзора назначается Председателем Банка России из числа членов Совета директоров (ст. 56 Закона о Центральном банке РФ).
Внутренний аудит Банка России осуществляется службой  Банка России, непосредственно подчиненной Председателю Банка России (ст. 95 Закона о Центральном банке РФ).
2.2. Особенности правового статуса кредитных организаций
Понятие кредитной организации дано в ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности.
 — это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках и банковской деятельности.
В этой же статье определено, что кредитные организации образуются на основе любой формы собственности как хозяйственные общества, т.е. как акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью.
Исходя из этого, признаками понятия кредитной организации являются:
статус юридического лица, т.е. кредитная организация имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, 
может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ);
основная цель деятельности — получение прибыли, т.е. кредитная организация является коммерческой организацией;
наличие специального разрешения (лицензии Бан­ка России) на право совершения банковских опе­ра­ций.
Основным является третий признак. Именно из него вытекает, что отличительной особенностью банковской деятельности является ее осуществление за счет средств, привлеченных на счета и во вклады, поскольку это основные банковские операции, образующие денежные средства, с которыми работают кредитные организации (см. п. 1 и 3 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).
Теоретически кредитная организация может осуществлять размещение и собственных средств. Однако на корреспондентском счете кредитной организации отражается лишь остаток временно свободных денежных средств, образовавшихся из разных источников.
Отличительная черта деятельности кредитных организаций (банковской деятельности) является основополагающей и, в свою очередь, предопределяет все остальные особенности правосубъектности и деятельности кредитных организаций, которые носят производный характер.
Выделяются два вида кредитных организаций:  и .
 создаются для осуществления в совокупности следующих банковских операций: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
 создаются для осуществления отдельных банковских операций, допустимые сочетания которых устанавливаются Банком России.
В настоящее время допускается создание  (НДКО),  (РНКО),  (платежные НКО), небанковских кредитных организаций — центральных контрагентов, осуществляющих функции в соответствии с Федеральным 
законом от 07.02.2011 № 7‑ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте».
Причем применительно к банкам имеются в виду их потенциальные возможности.
Например, по общему правилу вновь созданный (созданный путем учреждения) банк не может работать со средствами физических лиц, для этого ему необходимо будет проработать не менее двух лет. Однако впоследствии для получения этого права ему не нужно перерегистрироваться, а достаточно будет получить только соответствующую лицензию. Небанковская кредитная организация такие операции не может осуществлять ни при каких условиях. Чтобы иметь возможность осуществлять все банковские операции, она должна перерегистрироваться в банк.
Что касается видов банков, то в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции нет их юридически значимого деления на виды (например, на инвестиционные и расчетные, как в некоторых странах). Все российские банки обладают универсальной специализацией, т.е. потенциально вправе осуществлять все банковские операции. Этот подход обусловлен тем, что при такой специализации легче перераспределять риски. В рамках универсальной специализации конкретный банк может определить свою фактическую специализацию и даже закрепить ее в фирменном наименовании (например, ипотечный, инвестиционный, сберегательный и т.п.). Однако для правосубъектности данного банка юридического значения это иметь не будет. 
Универсальная специализация означает возможность одновременного осуществления банками всех видов деятельности из числа разрешенных и составляющих их исключительную правосубъектность.
Фирменное наименование кредитных организаций 

Кредитная организация как юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в ее учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации.
Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на ее организационно-правовую форму и собственно наименование, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.
Кредитная организация должна иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Она вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции и (или) иностранных языках (п. 1—3 ст. 1473 ГК РФ, ч. 1 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности).
Применительно к фирменным наименованиям, поскольку порядок их формирования, использования и защиты должен быть единым для всех юридических лиц, приоритет по отношению к положениям Закона о банках и банковской деятельности имеют положения части четвертой ГК РФ как принятые позднее. Законом о банках и банковской деятельности к фирменным наименованиям кредитных организаций могут устанавливаться только дополнительные требования.

Так, фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация». Никакие другие юридические лица не могут использовать в своем фирменном наименовании данные слова или иным образом указывать на то, что они имеют право на осуществление банковских операций (ч. 3 и 6 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности). Исключение составляет Внешэкономбанк ().
Банк России при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации обязан запретить использование фирменного наименования кредитной организации, если предполагаемое фирменное наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций (ч. 5 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности). В связи с этим учредители кредитной организации до заключения учредительного договора (договора о создании акционерного общества) либо сама кредитная организация до принятия решения о внесении изменений в устав по поводу ее наименования должны направить в Банк России запрос о возможности использования кредитной организацией предполагаемых полного и сокращенного фирменных наименований.
Включение в фирменное наименование кредитной организации как юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования, в соответствии с п. 4 ст. 1473 ГК РФ допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ.
В соответствии с ГК РФ фирменное наименование является средством индивидуализации юридического лица, приравненным к результатам интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 1225). При этом исключительное право на фирменное наименование не может принадлежать нескольким лицам совместно (п. 2 ст. 1229).
Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования (п. 2 ст. 1475 ГК РФ).
Фирменное наименование или отдельные его элементы могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке или знаке обслуживания (п. 2 ст. 1476 ГК РФ). Однако в отношении однородных товаров (услуг) не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков (знаков обслуживания) обозначения, тождественные или сходные 
до степени смешения с охраняемым в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции фирменным наименованием (п. 8 ст. 1483 ГК РФ).
Если же фирменное наименование и товарный знак (знак обслуживания) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате этого могут быть введены в заблуждение потребители или контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее (п. 6 ст. 1252 ГК РФ).
Исключительная правосубъектность кредитных организаций

Под правосубъектностью автор понимает единство способностей субъекта иметь права и нести обязанности частно-правового и публично-правового характера, а также приобретать и осуществлять эти права и исполнять обязанности своими действиями, т.е. это понятие в качестве элементов включает гражданскую правоспособность и гражданскую дееспособность, а также права и обязанности в публичных отношениях.
В свою очередь, единство правоспособности и дееспособности подразумевает одновременность их возникновения, отсутствие возможности возникновения дееспособности не в полном объеме и допустимость ее последующего ограничения только при введении специальных режимов деятельности, что характерно для таких субъектов права, как юри-дические лица и публично-правовые образования.
Согласно судебной практике кредитные организации обладают специальной правоспособностью (правосубъ­ектностью). 
Вместе с тем, если основываться на положениях Закона о банках и банковской деятельности, их правосубъектность обладает признаками, характерными для исключительной правоспособности (правосубъектности).
Для этого вида правоспособности (правосубъектности) характерно следующее.
Во-первых, у юридических лиц, правосубъектность которых ограничивается применительно не к организационно-правовой форме, а к сфере деятельности, учредительные документы в части того, чем могут заниматься данные юридические лица, имеют сугубо второстепенное значение. Этот вопрос регулируется законами. Учредительными документами расширить этот перечень нельзя.
Во-вторых, их деятельность также носит исключительный характер, т.е. не может совмещаться с иными видами деятельности, и ее не могут осуществлять другие субъекты без регистрации в качестве субъекта этой деятельности.
В-третьих, для них получение лицензии расширяет правоспособность. До получения лицензии они вправе совершать только определенные действия, направленные на подготовку к осуществлению основной деятель
ности. Это связано с тем, что для этих категорий юридических лиц требование о лицензировании входит в состав общего запрета осуществлять любую деятельность, кроме прямо разрешенной и только при наличии специальной лицензии. 
В-четвертых, принудительное лишение этих лиц лицензий является основанием для их ликвидации.
В настоящее время исключительная правосубъектность закреплена законодательно.
В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 2 Закона об акционерных обществах и абз. 3 п. 2 ст. 2 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то Общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.
Исключительная правосубъектность отдельных видов юридических лиц позволяет уйти от основной проблемы организаций со специальной правоспособностью (правосубъектностью), а именно от сопоставления осуществляемой ими деятельности с целями, предусмотренными в учредительных документах, что носит оценочный характер. 
Что касается кредитных организаций, то для них характерно следующее.
1. У кредитных организаций перечень разрешенных им видов деятельности не может быть расширен учредительными документами. Вопрос о сужении перечня видов деятельности (введения самоограничений) остается неурегулированным на законодательном уровне. Представляется, что учредители кредитной организации не должны иметь возможность запретить осуществлять кредитной организации банковские операции, поскольку в результате либо изменяется универсальная специализация банков, либо происходит вмешательство в компетенцию Банка России по определению перечня операций небанковских кредитных организаций. Возможность введения самоограничений допустимо только в отношении иных сделок и видов деятельности кредитных организаций (не относящихся к банковским операциям).
В отношении небанковских кредитных организаций такая возможность признается Банком России, но это больше является рекомендациями по управлению рисками, чем по ограничению правосубъектности, поскольку касается не операций и сделок в целом, а их совершения с определенными субъектами либо в определенных формах. В частности, в целях минимизации риска ликвидности и кредитного риска в деятельности расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО) Банк России рекомендует предусматривать в их учредительных документах: 
— исключение деятельности по привлечению средств физических и юридических лиц (например, путем выпуска собственных векселей); 
— возможность размещения денежных средств от своего имени и за свой счет только в конкретных формах;

— открытие корреспондентских счетов, помимо корреспондентского счета в Банке России, только в банках, отвечающих определенным требованиям.
2. Еще одной отличительной особенностью банковской деятельности, помимо того, что она осуществляется за счет средств, привлеченных на счета и во вклады, является ее исключительный характер, т.е. она не подлежит совмещению с основными видами предпринимательской деятельности (ч. 6 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности). Исключение составляют случаи, прямо предусмотренные законом или в установленном им порядке. 
Другие юридические лица без регистрации в качестве кредитных организаций банковские операции осуществлять не могут, за исключением указанных выше исключений, прямо предусмотренных законодательством.
3. За счет получения лицензии правосубъектность кредитной организации расширяется. В период, когда лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации еще не выдана, она вправе осуществлять только мероприятия по оплате уставного капитала (ч. 5 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности), по получению здания (помещения), где она будет располагаться, в аренду, субаренду или безвозмездное пользование, если не предполагается вносить это здание (помещение) в ее уставный капитал, а также совершать сделки, направленные на обеспечение деятельности кредитной организации, в том числе заключать трудовые договоры.
В Законе о банках и банковской деятельности установлено, что кредитная организация вправе осуществлять банковские и иные сделки в иностранной валюте только при наличии валютной лицензии на осуществление банковских операций (ч. 5 ст. 5 названного Закона). 
Однако в данном случае следует особо подчеркнуть, что сама возможность осуществлять все разрешенные сделки и виды деятельности, не относящиеся к банковским операциям, возникает у кредитной организации только после получения любой из лицензий Банка России на осуществление банковских операций. Иными словами, право на их осуществление связывается не с указанием в такой лицензии, а с фактом ее получения. 
4. Отзыв или аннулирование лицензии на осуществление банковских операций является основанием для ликвидации кредитной организации (ст. 23.1 Закона о банках и банковской деятельности). В период после отзыва или аннулирования лицензии и до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о ее ликвидации осуществляются только действия, прямо разрешенные в последней части ст. 20 этого Закона.
Наличие ограничений на деятельность кредитных организаций в период до получения лицензии на осуществление банковских операций и после ее отзыва (аннулирования) не позволяет говорить о наличии у нее в этот период общей правоспособности (правосубъектности).

Содержание исключительной правосубъектности кредитных организаций сводится к осуществлению (выпол­нению):
банковских операций;
банковских сделок;
иных сделок и видов деятельности в соответствии с законодательством РФ;
операций с ценными бумагами;
отдельных публичных функций;
сопутствующих прав и обязанностей, в том числе по претерпеванию ответственности. 
При этом первые четыре пункта касаются реализации гражданской правосубъектности и представляют собой дозволения в рамках общего запрета, а пятый пункт — административной (финансовой) правосубъектности и представляют собой публичные обязанности, существующие вне зависимости от воли и интересов кредитной организации. Сопутствующие права и обязанности могут быть как частно-правовые, так и публично-правовые.
Исключительная правосубъектность кредитных организаций предопределяет приемы, используемые при правовом регулировании банковской деятельности. В частности, правовое регулирование банковской деятельности строится на разрешительном типе правового регулирования. В основе лежит общий запрет кредитным организациям осуществлять все сделки, операции и виды деятельности, кроме прямо разрешенных и только при наличии лицензии Банка России. Этот запрет как правовой принцип выражен в целой системе правовых норм, в том числе закрепляющих исключительную правосубъектность кредитных организаций. Конкретные указания на возможность осуществления определенных сделок, операций и видов деятельности являются общими дозволениями в рамках общего запрета. Реализация этих дозволений может быть обусловлена необходимостью соблюдения определенных требований (публичных обязанностей), выполнение которых является необходимым условием возникновения соответствующих правоотношений (например, по формированию уставного капитала).
Причины, предопределяющие исключительную правосубъектность кредитных организаций

В данном случае необходимо разделять экономические и юридические причины.
Экономическими причинами обусловлено выделение банковского (кредитного) рынка как разновидности финансового рынка, в котором кредитные организации выступают в качестве финансовых посредников, организующих движение денежных потоков в экономике. При этом «особенность банковского кредита состоит в том, что он предоставляется не как некая сумма денег, а как капитал. Эти предоставленные взаймы денежные средства не просто должны совершать круговращение в хозяйстве заемщика, но и возвратиться к своей исходной юридической точке с приращение в виде ссудного процента как части вновь созданной стоимости».

Разделение банковского (кредитного) рынка и других разновидностей финансового рынка, в частности страхового и фондового, обусловлено следующими основными причинами.
Во-первых, кредитные организации в результате действия механизма денежного мультипликатора создают безналичные денежные средства (а теперь и электронные денежные средства), используемые в качестве средства платежа (платежного средства), что позволяет перераспределять денежные средства между отраслями экономики. Например, «банк выдал клиенту кредит на сумму 10 тыс. долл. и зачислил эти деньги на его депозитный счет. В этом случае общее количество денег в хозяйстве возросло на 10 тыс. долл., так как банк своей операцией создал новые платежные средства». 
Во-вторых, размер процентов, которые кредитная организация обязана выплатить клиентам по привлеченным от них денежным средствам на счета и во вклады, не зависит от результатов их использования кредитной организацией, т.е. кредитная организация сама несет риски своей деятельности и не перекладывает их на клиентов.
Разные виды рисков, а также порядок их оценки, перераспределения и снижения, в свою очередь, предопределяют потребность к юридическому разграничению и установлению правил совмещения видов деятельности на финансовых рынках, чтобы риски одного вида деятельности не покрывались средствами, полученными при осуществлении другого вида.
Данные правила могут быть различными в отдельных государствах и зависят не только от экономических причин (развитие экономики в целом, конкретных видов финансовых инструментов, конкуренции в отдельных сферах), но и юридических причин (наличие соответствующего качественного правового регулирования, сложившейся системы государственного контроля (надзора), механизма защиты прав и законных интересов). 
Указанное регулирование может производиться по следующим направлениям:
— выделение отдельных видов деятельности на финансовом рынке с разными правовыми режимами (банковской, страховой, профессиональной деятельности на фондовом рынке, инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, кредитных кооперативов, ломбардов и т.д.);
— установление запретов на совмещение этих видов деятельности (например, банковской и страховой) либо правил их совмещения (например, банковской и профессиональной деятельности на фондовом рынке);
— установление строго определенных форм вложения (использования) аккумулированных денежных средств.
Кроме того, может устанавливать разграничение внутри отдельных видов деятельности, например, деление банков на инвестиционные и расчетные, на федеральные и региональные (местные).
Правосубъектность юридических лиц и кредитных организаций как их разновидности является правовым средством закрепления этих правил.

С юридической точки зрения исключительная правосубъектность кредитных организаций предопределяется основной особенностью банковской деятельности, осуществляемой за счет средств, привлеченных на счета и во вклады, которые должны возвращаться кредитной организацией по первому требованию клиента (за исключением вкладов юридических лиц на иных условиях возврата). Это также подтверждает то, что кредитная организация несет риски своей деятельности сама и не разделяет их со своими клиентами.
Учитывая это, за счет установления исключительной правосубъектности законодатель предписывает кредитным организациям определенные формы привлечения и размещения этих средств и тем самым ограничивает риски их потери или вложения в неликвидные активы (которые сложно обратить назад в денежные средства). Это основная причина исключительной правосубъектности всех обладающих ею организаций, работающих на финансовом рынке со средствами клиентов.
Дополнительно следует отметить, что через кредитные организации Банк России реализует денежно-кредитную политику государства.
Содержание правосубъектности кредитных организаций

Кредитные организации могут совершать банковские операции, предусмотренные ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятель­ности.
К ним относятся:
1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
2) размещение указанных в п. 1 привлеченных средств от своего имени и за свой счет (это является осуществлением банковского кредитования);
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспон­дентов, по их банковским счетам;
5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
8) выдача банковских гарантий;
9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов). 
При этом переводы денежных средств без открытия банковских счетов, за исключением переводов электронных денежных средств, осуществля
ются по поручению физических лиц (ч. 7 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).
Кредитные организации также могут совершать банковские сделки, указанные в ч. 3 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности. 
К ним относятся:
1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ;
5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
6) лизинговые операции;
7) оказание консультационных и информационных услуг.
Возможность осуществления банковских сделок кредитными организациями связывается с фактом наличия у них любой из лицензий Банка России на осуществление банковских операций.
Согласно ч. 4 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации вправе совершать иные сделки в соответствии с законодательством РФ. При этом в ч. 6 ст. 5 этого же Закона кредитным организациям запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.
Примерами разрешенной деятельности являются:
а) участие в других коммерческих и некоммерческих организациях;
б) сделки, направленные на обеспечение деятельности кредитных организаций (привлечение займов и кредитов, купля-продажа, аренда имущества и т.д.). Сюда же относится регистрация кредитными организациями знаков обслуживания, поскольку это не ограничивается видом осуществляемой деятельности, выданной лицензией или специальной правосубъектностью;
в) сделки, направленные на обеспечение возврата кредитов как выдаваемых, так и получаемых кредитной организацией (кроме выдачи банковских гарантий и поручительств); 
г) заключение посреднических договоров (поручения, комиссии, агентских). Например, кредитные организации могут привлекаться на основании агентского соглашения для осуществления операций по предоставлению и возврату бюджетных кредитов (п. 1 ст. 156 БК РФ).
 Кроме того, кредитная организация на основе государственного или муниципального контракта на оказание услуг для государственных или 
муниципальных нужд может выполнять отдельные поручения Правительства РФ, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, осуществлять операции со средствами бюджетов, обеспечивать целевое использование бюджетных средств, выделяемых для осуществления федеральных и региональных программ. Такой контракт должен содержать взаимные обязательства сторон и предусматривать их ответственность, условия и формы контроля за использованием бюджетных средств (ч. 4 ст. 9 Закона о банках и банковской деятельности);
д) совершение некоторых сделок, прямо предусмотренных в законе, но не подпадающих под перечень банковских сделок (в частности, хранения на основании ст. 921 ГК РФ, с драгоценными камнями, на оказание услуг специализированного депозитария, на оказание услуг клиринговой организации и центрального контрагента).
Системное толкование законодательства позволяет сделать вывод, что под иными сделками кредитных организаций понимаются все сделки, прямо не запрещенные кредитным организациям как юридическим лицам и не связанные с осуществлением ими производственной, торговой и страховой деятельности. 
Это определенная форма разрешения, сформулированного некорректно путем смешения общедозволительного и разрешительного типа правового регулирования. Исходя из исключительной правосубъектности кредитных организаций, данное разрешение, по сути, означает разрешение кредитным организациям осуществлять сделки, направленные на их обеспечение деятельности, на обеспечение исполнения обязательств, а также иные сделки в случаях, прямо предусмотренных законом. 
Кроме того, возникает вопрос о возможности осуществления кредитной организацией своей деятельности через посредников, не являющихся кредитными организациями и действующих от своего имени. На сегодняшний день преду­смотрен только один такой случай, уже упоминаемый ранее: право коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей осуществлять принятие от физических лиц наличных денежных средств на основании договора с кредитной организацией (см. ст. 14 Федерального закона «О национальной платежной системе»). По смыслу этой нормы иные случаи исключаются. Привлечение вкладов, открытие счетов, размещение средств, привлеченных на счета и во вклады, — это банковские операции, которые вправе осуществлять только кредитные организации (за единичными исключениями). Соответственно, в возникающих при осуществлении этих операций отношениях одной стороной обязательно должна быть кредитная организация. Любые лица, которые совершают данные операции, обязаны действовать от имени кредитной организации. Это может быть либо единоличный исполнительный орган (президент, председатель правления) в силу должностного положения либо любое иное лицо на основании доверенности. С коммерческими организациями дополнительно заключаются договоры поручения или агентские соглашения, по которым можно действовать от имени кредитной организации в качестве доверителя или принципала. За действия (бездействие) этих лиц, например, за непроведение идентификации клиента, ответственность несет кредитная органи
зация. Соответственно, она должна обеспечить учет, контроль и подтверждение для клиентов в отношении своих представителей.
Что касается запрещенных видов деятельности, то понятие страховой деятельности определяется по Закону РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».
К производственной в данном контексте следует отнести деятельность, связанную с производством товаров и выполнением работ, а также с оказанием услуг, не связанных с банковскими операциями и сделками, или прямо не разрешенных к осуществлению кредитным организациям. Основной проблемой, возникающей в правоприменительной практике по этому поводу и решающейся неоднозначно, является вопрос об отнесении к производственной той деятельности, которая осуществляется для собственных нужд кредитной организации или ее работников. Например, на практике встречаются случаи открытия кредитными организациями столовых для своих работников, что влечет для них действие общего порядка применения контрольно-кассовой техники, который к банковской деятельности не применяется. 
Понятие торговой деятельности в действующем федеральном законодательстве долгое время отсутствовало. Поэтому это понятие рассматривалось как носящее специальный характер, определяемый Банком России и судами путем толкования законодательства с учетом общепринятого понятия торговой деятельности. 
В общепринятом смысле, используемом для целей налогообложения, под торговой деятельностью понималось приобретение организацией товаров с целью их последующей реализации без изменения их технических, качественных и иных характеристик.
В частности, запрета на осуществление торговой деятельности не нарушает: 
— деятельность кредитных организаций по распространению лотерейных билетов, телефонных карт и интернет-карт;
— сделки по реализации имущества, полученного по отступному или при реализации права на залог, при отсутствии в регионе деятельности кредитной организации специализированных организаций, которые способны осуществить продажу этого имущества. 
Не выходит за рамки специальной правоспособности кредитной организации и заключение соглашений с залогодателем о внесудебном обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество на основании ст. 55 ФЗ от 16.07.1998 № 102‑ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Кроме того, в ч. 6 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности были внесены дополнения, согласно которым указанные ограничения не распространяются:
— на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и предусматривающих либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре, а также на заключение договоров в целях выполнения функций центрального контрагента в соответствии с Федеральным законом «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»;
— на продажу имущества, приобретенного кредитными организациями в целях обеспечения своей деятельности, и на продажу имущества, реализуемого кредитной организацией в случае обращения взыскания на предмет залога в связи с неисполнением должником обязательства, обеспеченного залогом имущества, либо полученного кредитной организацией по догово­ру в качестве отступного.
Федеральный закон от 28.12.2009 № 381‑ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» на кредитные организации распространяться не должен.
Согласно ч. 1 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности банки в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций вправе осуществлять ряд операций с ценными бумагами, а именно: выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами. 
Операции с ценными бумагами, входящие в эту группу, определяются методом исключения тех операций, которые подпадают под операции, относящиеся к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. 
К профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которую кредитные организации вправе осуществлять согласно ч. 2 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности, относятся: 
— операции с эмиссионными ценными бумагами (например, доверительное управление такими ценными бумагами, хранение сертификатов таких ценных бумаг, что составляет суть депозитарной деятель­ности);
— из операций по купле-продаже ценных бумаг — купля-продажа эмиссионных ценных бумаг, которая осуществляется либо по поручению и за счет клиента (брокерская деятельность), либо путем публичного объявления цен покупки-продажи с обязательством осуществления покупки-продажи по этим ценам (дилерская деятельность). 

Профессиональная деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг на основании ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг лицензируется Банком России со специальным порядком аннулирования и приостановления действия этих лицензий (ст. 39.1—39.2 этого Закона).
Проблема в данном случае заключается в том, что в п. 1 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности в отличие от п. 2 этой статьи в качестве субъектов, которые управомочены осуществлять операции с ценными бумагами, указываются только банки, а не кредитные организации. Однако это не может означать, что небанковские кредитные организации не могут осуществлять операции, перечисленные в п. 1 данной статьи, поскольку это противоречит сущности их деятельности. Небанковские кредитные организации должны выпускать акции (если являются акционерными обществами), депозитные сертификаты (если являются депозитно-кредитными), облигации и т.д. В настоящее время эти операции они осуществляют на основании актов Банка России. 
Также на кредитные организации как негосударственные организации, не являющиеся органами власти, могут быть возложены публичные функции и соответствующие им полномочия
Эти функции касаются проверки соблюдения законодательства и осуществляются в интересах всего общества. В правоотношениях кредитной организации с клиентами они трансформируются в права кредитных организаций, а правоотношения с государством возникают у кредитных организаций из факта их неисполнения.
По вопросу о возложении на кредитные организации публичных функций необходимо учитывать правовую позицию Конституционного Суда РФ, выработанную применительно к нотариусам, согласно которой «Конституция Российской Федерации не запрещает государству передавать отдельные полномочия исполнительных органов власти негосударственным организациям, участвующим в выполнении функций публичной власти. По смыслу ее статей 78 (части 2 и 3) и 132 (часть 2), такая передача возможна при условии, что это не противоречит Конституции Российской Федерации и федеральным законам».
Следует обратить внимание, что в данной правовой позиции речь идет о передаче только отдельных полномочий и только полномочий исполнительной власти.
Кроме того, в публичных функциях необходимо выделять властные полномочия (принятие решений нормативного, а также организационно-распорядительного характера, в том числе о применении ответственности).
В п. 3 ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135‑ФЗ «О защите конкуренции», которым запрещается совмещение функций органов исполнительной власти и органов местного самоуправления с функциями хозяйствующих субъектов, при установлении исключений предусмотрена возможность передачи хозяйствующим субъектам функций органов вла
сти и местного самоуправления федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, а в части функций государственного контроля и надзора закреплена возможность их передачи только тремя государственным корпорациям.
Следовательно, на кредитные организации могут быть возложены отдельные функции органов исполнительной власти, но без передачи властных полномочий.
Причем это возможно только федеральными законами. Указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ такие функции (полномочия) возлагаться не могут.
Это связано со следующим: 
1) правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, а также федеральными законами и нормативными актами Банка России (абз. 2 ст. 2 Закона о банках и банковской деятельности). Иные нормативные акты не упоминаются; 
2) органы законодательной и исполнительной власти, а также органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (абз. 3 ст. 9 Закона о банках и банковской деятельности);
3) кредитная организация не может быть обязана к осуществлению деятельности, не предусмотренной ее учредительными документами, за исключением случаев, когда кредитная организация приняла на себя соответствующие обязательства, или случаев, предусмотренных федеральными законами (абз. 5 ст. 9 Закона о банках и банковской деятельности). Однако, поскольку у кредитных организаций исключительная правосубъектность, перечень разрешенных им видов деятельности определяется федеральным законом. Учредительные документы в этой части не имеют правоустанавливающего значения.
Передача публичных функций кредитным организациям не может осуществляться и актами Банка России:
1) Банк России издает нормативные акты только по вопросам, отнесенным к его компетенции федеральными законами (абз. 1 ст. 7 Закона о Центральном банке РФ). В частности, Банк России устанавливает обязательные для кредитных организаций правила проведения банковских операций, бухгалтерского учета и отчетности, организации внутреннего контроля, составления и представления бухгалтерской (финансовой) и статистической отчетности, а также другой информации, предусмотренной федеральными законами (ст. 57 Закона о Центральном банке РФ), т.е. публичные обязанности в правоотношении;
2) Банк России не вправе требовать от кредитных организаций выполнения несвойственных им функций, а также требовать предоставления не предусмотренной федеральными законами информации о клиентах кредитных организаций и об иных третьих лицах, не связанной с банковским обслуживанием указанных лиц.
Банк России не вправе устанавливать прямо или косвенно не предусмотренные федеральными законами ограничения на проведение операций клиентами кредитных организаций, а также не вправе обязывать кредит
ные организации требовать от их клиентов документы, не предусмотренные федеральными законами (ст. 58 Закона о Центральном банке РФ).
К числу публичных функций кредитных организаций, помимо уже упоминаемых обязанностей агентов валютного контроля и организаций, осуществляющих функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, можно отнести: 
— оценку полученных расчетных документов на предмет соответствия требованиям, установленным Банком России; 
— контроль за соблюдением порядка ведения кассовых операций и работы с денежной наличностью.
Исполнение этих функций не зависит от воли и интересов ни кредитной организации, ни ее клиентов, они не могут их изменить или исключить по соглашению между собой. 
Что касается сопутствующих прав и обязанностей, то можно привести следующие примеры.
Если брать гражданскую правосубъектность кредитных организаций, то помимо прав на осуществление перечисленных выше операций, сделок и видов деятельности, в нее можно включить упоминаемую выше обязанность перед клиентом сохранять в тайне сведения, составляющие банковскую тайну.
Кроме того, кредитные организации несут перед клиентами гражданско-правовую ответственность за ненадлежащее совершение операций и сделок.
Гражданская правосубъектность кредитных организаций как юридических лиц проявляется и в трудовых отношениях в виде прав и обязанностей работодателя.
В административную (финансовую) правосубъектность кредитных организаций, помимо перечисленных публичных функций, включаются: 
— обязанности, исполнение которых предшествует вступлению в правоотношение (например, по формированию уставного капитала); 
— обязанности по обеспечению надежности и предупреждению несостоятельности (банкротства).
Данные обязанности, наряду с рядом обязанностей, исполнение которых предшествует вступлению в правоотношение, можно рассматривать в качестве лицензионных требований и условий к кредитным организациям;
— обязанности как налогоплательщика и налогового агента;
— по своевременному перечислению платежей клиентов в бюджет;
— по применению контрольно-кассовой техники;
— обязанность осуществлять страхование вкладов граждан;
— предоставлять сведения, составляющие банковскую тайну, государственным органам и их должностным лицам в случаях и порядке, установленных зако­нами;
— открытие некоторых счетов, которые не входят в предмет договора (например, депозитных); 
— отражение сумм в бухгалтерском учете (например, выданного кредита на так называемом ссудном счете);

— обязанности в сфере антимонопольного контроля;
— обязанности по соблюдению требований законодательства о рекламе банковских услуг;
— нести административную ответственность и др.
Перечисленные права и обязанности носят производный характер, поскольку являются следствием реализации кредитной организацией гражданской и административной (финансовой) правосубъектностей.
Согласно действующему российскому законодательству учредителями (акционерами, участниками) кредитной организации могут быть любые физические и юридические лица, а также публично-правовые образования. Единственным исключением является запрет выступать учредителями (участниками) кредитных организаций унитарным предприятиям (п. 1 ст. 6 Федерального закона от 14.11.2002 № 161‑ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).
Вместе с тем для физических и остальных юридических лиц существуют особые требования в отношении их финансового положения, а для публично-правовых образований — в отношении порядка внесения средств в уставный капитал кредитной организации.
Оценка финансового положения учредителя (акционера, участника) — физического или юридического лица осуществляется в рамках процедур регистрации кредитных организаций и выдачи им лицензий на осуществление банковских операций, регистрации выпуска акций кредитными организациями, регистрации увеличения уставных капиталов кредитных организаций и предварительного согласования приобретения долей (акций) кредитной организации, а также в некоторых других случаях.
Это основано на следующих законодательных по­ло­же­ниях.
Согласно ч. 5 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. Именно в целях соблюдения этого запрета осуществляется оценка финансового положения ее учредителей (участников). Порядок и критерии проведения этой оценки устанавливаются Банком России.

В связи с этим в соответствии со ст. 14 Закона о банках и банковской деятельности для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций в Банк России представляются: 
• по учредителям — юридическим лицам — аудиторские заключения о бухгалтерской (финансовой) отчетности (п. 6); 
• по учредителям — физическим лицам — документы, подтверждающие источники происхождения их средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации (п. 7).
В связи с существованием указанного порядка налоговые органы должны:
— заверять декларации о доходах физических лиц путем проставления на предъявленном экземпляре (копии или втором экземпляре) декларации о доходах, как в момент их предъявления в налоговые органы, так и впоследствии, отметки о том, что данная декларация была принята налоговой инспекцией к рассмотрению;
— выдавать физическим лицам по их заявлению копии деклараций (за три последних года), ранее представлявшихся ими в налоговые органы для целей налогообложения, с проставлением отметки о том, что данные декларации были приняты налоговой инспекцией к рассмотрению.
При этом неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение учредителями — юридическими лицами своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года является основанием для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ч. 1 ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности).
Оценка финансового положения учредителей предусмотрена и для выдачи Банком России предварительного согласия на приобретение акций (долей) кредитной организации (ч. 15 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).
Что касается оплаты уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления, то она может производиться только на основании соответственно федерального закона, закона субъекта РФ или решения органа местного самоуправления (ч. 6, 7 ст. 11 Закона о банках и банковской деятель­ности). Требования к учредителям (участникам) клиринговой организации установлены в ст. 7 ФЗ «О клиринговой деятельности». 

Государственная регистрация кредитных организаций 

 Кредитная организация как юридические лицо считается созданной со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 51 ГК РФ). С этого момента и возникает ее правосубъектность.
В соответствии со ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Документы на проведение регистрационных действий передаются через территориальные учреждения Банка России.
Внесение соответствующих сведений в единый государственный реестр юридических лиц на основании решения Банка России производится органом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, а также вести единый реестр юридических лиц, — ФНС России.
Решение о государственной регистрации кредитной организации, принимаемое Банком России, является одним из этапов создания кредитной организации и служит важнейшей предпосылкой контроля Банка России за кредитными организациями.
В частности, Банк России ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций в целях осуществления им контрольных и надзорных функций (ч. 3 ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности).
Также он осуществляет контроль за фирменными наименованиями кредитных организаций. Банк России при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации обязан запретить использование фирменного наименования кредитной организации, если предполагаемое фирменное наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций (ч. 5 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности).
Порядок государственной регистрации кредитных организаций определяется Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом специальных положений Закона о банках и банковской деятельности и принятых в соответствии с ним актов Банка России.

Кредитная организация обязана информировать Банк России об изменении сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц (перечень содержится в п. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), за исключением сведений о полученных лицензиях. Банк России, в свою очередь, передает соответствующую информацию в налоговый орган.
В таком же порядке вносятся изменения в учредительные документы кредитной организации (ч. 3 и 4 ст. 10 Закона о банках и банковской деятельности).
Согласно ч. 2 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности принятие решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий  с даты представления всех необходимых документов (их перечень дан в ст. 14). Такой же срок установлен для государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации (ч. 7 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности). Для платежных НКО срок регистрации составляет три месяца.
Основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций исчерпывающим образом перечислены в ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности. Данные основания касаются несоответствия кандидатов, предлагаемых на руководящие должности в кредитную организацию, квалификационным требованиям, несоответствия документов, поданных в Банк России, требованиям законодательства, а также неудовлетворительного финансового положения учредителей кредитной организации.
Требования к формированию уставного капитала кредитной организации 

Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее учредителей (участников) и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов (ч. 1 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).
Все предъявляемые к формированию уставного капитала кредитной организации требования могут быть разделены на три группы
 предполагает ограничения на формирование уставного капитала за счет определенного вида имущества.
В частности, Банк России устанавливает предельный размер (норматив) неденежной части уставного капитала кредитной организации. В настоящее время он не должен превышать 20%.
Кроме того, Банк России устанавливает перечень видов имущества, которое может составлять неденежную часть уставного капитала. Это может быть следующее имущество:

— принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности здание (помещение), завершенное строительством, в котором может располагаться кредитная организация;
— принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности имущество в виде банкоматов и терминалов, функционирующих в автоматическом режиме и предназначенных для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения.
Кроме того, требования кредиторов по субординированным кредитам (депозитам, займам) (облигационным займам), включая требования по невыплаченным процентам по таким кредитам (депозитам, займам) (облигационным займам), а также требования по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированным кредитам (депозитам, займам) (облигационным займам) могут быть обменены (конвертированы) на обыкновенные акции (доли) кредитной организации .
Тем самым уставный капитал кредитной организации в основном должен формироваться за счет денежных средств. Причем денежные средства могут быть не только в рублях, но и в иностранной валюте.
Как уже отмечалось, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. Именно в этих целях Банк России производит оценку финансового положения учредителей (участников) кредитных организаций.
Вторая группа требований касается , предъявляемых к уставному капиталу кредитной организации, основным является требование о его минимальном размере.
 дифференцируется в зависимости от того, является ли кредитная организации банком либо небанковской кредитной организацией определенного вида.
Согласно ч. 2 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 300 млн руб. Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой расчетной небанковской кредитной организации — в сумме 90 млн руб., а небанковской кредитной организации иного вида — 18 млн руб.
 с порядком формирования уставного капитала, который предполагает особые сроки и правила внесения соответствующего имущества.
Для формирования уставного капитала кредитной организации установлен сокращенный по сравнению с иными субъектами срок — один месяц.
В соответствии с ч. 5 и 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности Банк России не позднее трех рабочих дней со дня получения от налогового органа информации о внесении кредитной организации в единый государственный реестр юридических лиц уведомляет об этом ее учредите
лей с требованием произвести в месячный срок оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации.
Неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для обращения Банка России в суд с требованием о ликвидации кредитной организации.
Для оплаты уставного капитала согласно ч. 7 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности Банк России открывает зарегистрированной кредитной организации корреспондентский счет. При этом в соответствии со ст. 27 Закона о рынке ценных бумаг аккумулирование средств в процессе эмиссии акций кредитными организациями осуществляется путем открытия ими накопительного счета, режим которого устанавливается Банком России.
Выпуски (дополнительные выпуски) эмиссионных ценных бумаг (далее — ценные бумаги), а также проспекты ценных бумаг кредитных организаций подлежат государственной регистрации в Банке России (Департаменте лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России и территориальных учреждениях Банка России (далее — регистрирующие органы).
Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются:
— выпуски (дополнительные выпуски) ценных бумаг кредитных организаций — эмитентов, надзор за которыми осуществляется уполномоченным структурным подразделением центрального аппарата Банка России;
— выпуски (дополнительные выпуски) акций кредитных организаций — эмитентов с уставным капиталом 1 млрд руб. и более (включая в расчет предполагаемые итоги выпуска) или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) свыше 50%;
— выпуски облигаций кредитных организаций — эмитентов на сумму один миллиард рублей и более;
— выпуски (дополнительные выпуски) ценных бумаг при реорганизации кредитных организаций;
— выпуски опционов кредитных организаций — эмитентов.
Остальные выпуски ценных бумаг кредитных организаций — эмитентов регистрируются территориальными учреждениями Банка России, осуществляющими надзор за деятельностью таких кредитных организаций.
Лицензирование банковской деятельности. Содержание и виды банковских лицензий

Кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции, а соответственно банковские и иные сделки с момента получения лицензии, выданной Банком России (ч. 7 ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности).

Банк России выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций при предъявлении документов, подтверждающих оплату 100% объявленного уставного капитала (ч. 5 и 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности).
В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.
Лицензии на осуществление банковских операций выдаются без ограничения сроков их действия (ч. 5 ст. 13 Закона о банках и банковской деятельности).
По общему правилу право привлечения во вклады денежных средств физических лиц может быть предоставлено банкам, с даты государственной регистрации которых прошло . Причем при слиянии банков указанный срок рассчитывается по банку, имеющему более раннюю дату государственной регистрации, а при преобразовании банка в иную организационно-правовую форму указанный срок не прерывается (ч. 3 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности).
В качестве исключения право на привлечение денежных средств физических лиц может быть предоставлено вновь регистрируемому банку либо банку, с даты государственной регистрации которого прошло менее двух лет, если:
размер уставного капитала вновь регистрируемого банка либо размер собственных средств (капитала) действующего банка составляет величину не менее 3 млрд 600 млн руб.;
банк соблюдает установленную нормативным актом Банка России обязанность раскрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка (ч. 5 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности).
Следует учитывать, что применительно к лицензированию привлечение средств физических лиц во вклады подразумевает и открытие банковских счетов, т.е. в данном случае действует принцип приоритета экономического содержания над правовой формой.
Банковские лицензии являются типовыми.
Созданному путем учреждения банку могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:
лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц);

лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и в иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц). В банковском обороте такую лицензию сокращенно называют валютной;
лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.
Данная лицензия может быть выдана банку только одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте;
лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц);
лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц и осуществления инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц);
в качестве исключения — лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях;
также в качестве исключения — лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.
Банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков, за исключением случая, когда в выданной ему лицензии на осуществление банковских операций имеется запись об ограничении на право установления корреспондентских отношений с иностранными банками.
Созданной путем учреждения небанковской кредитной организации в зависимости от ее вида могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:
лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и в иностранной валюте для расчетных небанковских кредитных организаций (далее — РНКО).
Данная лицензия дает право осуществлять РНКО следующие банковские операции:
— открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;
— осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

— инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;
— куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме;
— осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов;
лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и в иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (далее — НДКО).
Данная лицензия дает право осуществлять НДКО следующие банковские операции:
— привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);
— размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;
— купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме от своего имени и за свой счет;
— выдача банковских гарантий.
Платежные небанковские кредитные организации (платежные НКО) имеют право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций (ч. 3 ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности). Они вправе размещать денежные средства, предоставленные клиентами для переводов без открытия банковских счетов, исключительно:
на корреспондентском счете в Банке России;
на депозитах Банка России;
на корреспондентских счетах в кредитных организациях (ч. 6 ст. 62.1 Закона о Центральном банке РФ).
Действующему банку для расширения деятельности могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:
все лицензии, которые могут быть выданы созданному путем учреждения банку, за исключением лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц) как определя­ющей минимальный объем банковских операций;
лицензия на привлечение денежных средств физических лиц в рублях;
лицензия на привлечение денежных средств физических лиц в рублях и в иностранной валюте. Эта лицензия может быть выдана банку при наличии лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте или одновременно с ней;
генеральная лицензия. Данная лицензия может быть выдана банку, имеющему собственные средства (капитал) не менее 900 млн руб. по состоянию на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России ходатайство о получении генеральной лицензии (ч. 3 ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности).

Наличие лицензии на осуществление банковских операций с драгоценными металлами не является обязательным условием для получения генеральной лицензии, поэтому она относится к лицензиям, расширяющим деятельность банка.
При рассмотрении вопроса о выдаче генеральной лицензии проводится комплексная инспекционная проверка в порядке, установленном Банком России, или принимаются во внимание результаты инспекционной проверки, если она была завершена не ранее чем за три месяца до представления ходатайства о выдаче данной лицензии в территориальное учреждение Банка России.
Небанковская кредитная организация может расширить круг осуществляемых банковских операций путем получения лицензии, содержащей более широкий перечень в пределах предусмотренных для нее банковских операций (если ранее выданная лицензия на содержала их максимально возможный перечень).
Отдельно регулируется вопрос о выдаче банковских лицензий в случае исполнения обязательств кредитной организации ее учредителями (участниками) или третьими лицами в конкурсном производстве.
В соответствии с ч. 2 ст. 8 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана по требованию физического лица или юридического лица предоставить ему копию лицензии на осуществление банковских операций и иных разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами.
Ответственность за осуществление банковской деятельности без лицензии 

На основании ч. 6—8 ст. 13 Закона о банках и банковской деятельности осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии, если получение такой лицензии является обязательным, влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет.
Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом (примером являются налоговые органы), или Банка России.
Банк России также вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.
Что касается граждан и должностных лиц, незаконно осуществляющих банковские операции, то они могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности, а также к административной ответственности (ст. 14.1 КоАП РФ) или к уголовной ответственности (ст. 172 УК РФ).

В случае незаконного привлечения денежных средств, в качестве гражданско-правовой ответственности возможно применение последствий, предусмотренных п. 2 ст. 835 ГК РФ. Согласно этому пункту, если средства привлечены от гражданина, то он может потребовать немедленного возврата внесенной суммы, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, и возмещения сверх суммы процентов всех убытков. Если средства привечены от юридического лица, то такой договор является недействительным (ст. 168 ГК РФ).
При квалификации деятельности как незаконной банковской необходимо учитывать, что Банк России не может выдать лицензию на осуществление банковских операций организации, не зарегистрированной в качестве кредитной. С другой стороны, зарегистрировать юридическое лицо в качестве кредитной организации можно только, если она создается для осуществления банковских операций.
Исходя из этого случаями осуществления незаконной банковской деятельности являются: 
1) осуществление банковских операций физическими или юридическими лицами без регистрации в Банке России кредитной организации и соответственно без лицензии Банка России на осуществление банковских операций;
2) осуществление банковских операций организацией, зарегистрированной в качестве кредитной, но при отсутствии соответствующей лицензии Банка России на осуществление банковских операций. Отсутствие такой лицензии может быть связано с ее неполучением, приостановлением или отзывом (аннулированием) Банком России.
При этом содержательное понятие незаконной банковской деятельности может определяться только через понятие банковских операций, которые, по общему правилу, составляют предмет деятельности исключительно кредитных организаций. Иные сделки и операции, осуществляемые кредитными организациями, вправе осуществлять и другие субъекты.
Тем самым понятие банковской деятельности связывается прежде всего с осуществлением тех банковских операций, за счет которых образуются основные денежные средства и иные активы кредитных организаций (т.е. через такие виды пассивных операций, как привлечение вкладов и открытие банковских счетов). Все остальные банковские операции связаны либо с осуществлением расчетных операций с денежными средствами, находящимися на счетах и во вкладах клиентов, либо с вложением или размещением привлеченных средств и драгоценных металлов, например денежные средства могут вкладываться в иностранную валюту или выдаваться в качестве кредитов. 
Соответственно осуществление сделок и операций со средствами, привлеченными в формах, которые нельзя квалифицировать как привлечение 
вкладов или открытие банковских счетов, не может признаваться банковской деятельностью. 
Отсюда следует, что:
— кассовыми операциями как банковскими операциями являются действия по осуществлению приема и выдачи наличных денег кредитными организациями в качестве предоставления услуг своим клиентам, связанным с обслуживанием их счетов. Их могут осуществлять только кредитные организации и Банк России, обслуживающие счета своих клиентов. Для клиентов кредитных организаций и Банка России это является зачислением денежных средств на свои счета либо снятием денежных средств с этих счетов, т.е. в данном случае они выступают заказчиками услуг, а кредитные организации — исполнителями;
— инкассация также неразрывно связана с зачислением кредитными организациями средств на банковские счета и во вклады клиентов. Неслучайно, она объединяется с кассовыми операциями в одном пункте (см. п. 5 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности). Для клиентов как заказчиков это является дополнительной услугой со стороны кредитных организаций как исполнителей по доставке средств в кредитные организации для зачисления на счета и во вклады этих клиентов. 
Отдельно необходимо рассматривать только переводы денежных средств без открытия банковских счетов, при осуществлении которой денежные средства принимаются от клиента для перечисления их другому лицу.
Особенности участия иностранного капитала в банковской системе РФ 

В настоящее время квота участия иностранного капитала в банковской системе РФ, предусмотренная ст. 18 Закона о банках и банковской деятельности, установлена в размере 50%.
Смысл введения данной квоты в том, что при ее достижении Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями либо налагает запрет на увеличение уставного капитала за счет средств нерезидентов такими организациями или на отчуждение акций (долей) ими в пользу нерезидентов.
Размер участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций, имеющих лицензию на осуществление банковских операций, рассчитывается как соотношение иностранных инвестиций нерезидентов в уставные капиталы кредитных организаций, имеющих лицензию на осуществление банковских операций, и совокупного уставного капитала указанных кредитных организаций.
В настоящее время на основании ст. 52 Закона о Централь­ном банке РФ Банк России выдает разрешения на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории РФ.
Получение предварительного разрешения на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов, а также 
на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов сейчас не требуется (такое требование отменено ст. 1 Федерального закона от 29.12.2006 № 246‑ФЗ «О внесении изменений в статьи 11 и 18 Федерального закона “О банках и банковской деятельности” и статью 61 Федерального закона “О Центральном банке Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции (Банке России)”»).
Создание филиалов иностранных банков на территории РФ долгое время требовало их государственной регистрации Банком России в им же установленном порядке (ст. 17 и 22 Закона о банках и банковской деятельности в первоначальной редакции). Однако Банк России такую регистрацию не проводил, поскольку на нынешнем этапе развития банковского сектора предполагалось сохранить сложившиеся условия инвестирования иностранного капитала, предполагающие равный с резидентами порядок участия в уставных капиталах кредитных организаций — резидентов без предоставления возможности открывать филиалы иностранных банков. 
Под  на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями понимается принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации — резидента. Это может быть либо участие нерезидента в уставном капитале кредитной организации (разрешением является информационное письмо Банка России), либо создание дочерней кредитной организации (разрешением является протокол о намерениях, подписываемый между учредителями кредитной организации и Банком России). Данные разрешения действительны в течение одного года.
Основным моментом, который учитывается Банком России при выдаче таких разрешений, является финансовое положение и деловая репутация учредителей-не­ре­зи­ден­тов.
Кроме того, для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и получения ею лицензии на осуществление банковских операций, помимо документов, указанных в ст. 14 Закона о банках и банковской деятельности, иностранное юридическое лицо дополнительно представляются следующие документы:
решение о его участии в создании кредитной организации на территории РФ;
документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением;
письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на тер
ритории РФ в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания.
Иностранное физическое лицо представляет подтверждение первоклассным (согласно международной практике) иностранным банком платежеспособности этого лица (ст. 17 Закона о банках и банковской деятельности).
Также в ст. 18 Закона о банках и банковской деятельности предусмотрено, что Банк России вправе по согласованию с Правительством РФ устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности, если международным договором не установлено иное.
Банк России имеет право устанавливать в порядке, определенном Законом о Центральном банке РФ, дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями относительно порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций.
На сегодняшний день из попадающих под данное положение ограничений Банком России установлено, что, если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кредитной организации, является иностранным гражданином или лицом без гражданства, коллегиальный исполнительный орган кредитной организации не менее чем на 50% должен быть сформирован из граждан Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, если иное соотношение не установлено Комитетом банковского надзора.
Банком России устанавливается также порядок аккредитации представительства иностранной кредитной организации, аккредитации иностранных граждан, которые будут осуществлять трудовую деятельность в представительстве иностранной кредитной организации, и осуществления контроля за деятельностью представительства иностранной кредитной организации.
Аккредитация представительств иностранных банков в Государственной регистрационной палате при Минюсте России не требуется. Действие Федерального закона от 09.07.1999 № № 160‑ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, не распространяется (п. 2 ст. 1 данного Федерального закона).

Реорганизация кредитной организации как юридического лица может быть осуществлена в форме , , ,  и  в иную организационно-правовую форму.
Поскольку кредитные организации действуют в форме хозяйственных обществ, решения об их реорганизации вправе принимать только высшие органы управления — собрания акционеров или участников (ст. 48 Закона об акционерных обществах, п. 2 ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Однако Закон о банках и банковской деятельности устанавливает такие особенности только в части уведомления о реорганизации Банка России как регистрирующего органа (ч. 5 ст. 23), а также в части уведомления кредиторов и раскрытия информации о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации, при ее реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования (ст. 23.5). Это связано с тем, что при реорганизации кредитных организаций не должны возникать признаки несостоятельности (банкроства).
При реорганизации кредитных организаций, в результате которой создается новая кредитная организация, Банк России рассматривает вопрос о выдаче ей новых лицензий на осуществление банковских операций. При этом Банком России принимаются во внимание лицензии, на основании которых действовали реорганизованные кредитные организации.
К кредитным организациям, возникшим в результате преобразования в иную организационно-правовую форму, а также к тем кредитным организациям, к которым произошло присоединение других кредитных организаций, либо созданным в результате слияния, не предъявляются требования по минимальному размеру уставного капитала, установленные для вновь создаваемых кредитных организаций.
Не является реорганизацией изменение кредитной организацией, действующей в форме акционерного общества, вида акционерного общества (открытое или закрытое).
Также не является реорганизацией изменение статуса кредитной организации с банка на небанковскую кредитную организацию либо с небанковской кредитной организации на банк.

Изменение статуса кредитных организаций в указанных случаях проводится в виде изменения учредительных документов кредитной организации.
Изменение статуса кредитной организации с банка на небанковскую кредитную организацию дает возможность кредитной организации продолжать свою деятельность в качестве самостоятельного юридического лица в случае, если она не может исполнить требования к размеру собственных средств (капитала), установленные ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности. В противном случае Банк России обязан будет отозвать у нее лицензию на осуществление банковских операций (п. 5—8 ч. 2 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).
Для получения статуса банка размер собственных средств (капитал) небанковской кредитной организации, наоборот, должен быть не менее 300 млн руб.
Реорганизация кредитных организаций может быть как добровольной (на основании решения ее собрания акционеров или участников), так и принудительной (по требованию Банка России). Хотя последний случай относится к принудительной реорганизации весьма условно, поскольку Банку России принадлежит только инициатива в проведении реорганизации. Решение о ней все равно принимают собрания акционеров или участников. 
Особенностью осуществления добровольной реорганизации является то, что Банк России на основании п. 5 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ и ч. 8 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности имеет право ее запретить, если в результате проведения указанной реорганизации возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренные ст. 189.10 и 189.47 Закона о несостоятельности (банкротстве).
Принудительная реорганизация может применяться к кредитной организации, как мера воздействия в случае, если возникает реальная угроза интересам ее кредиторов и вкладчиков (п. 2 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ), а также как мера по предупреждению несостоятельности (банкротства) (п. 1 ст. 189.9 Закона о несостоятельности (банкротстве)). В этих случаях реорганизация проводится в форме слияния и присоединения, т.е. в формах, направленных на объединение (укрупнение) кредитных организаций (ст. 189.45 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Согласно ч. 1 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.
Данные сведения и составляют содержание понятия .
Соответственно под перечень сведений, составляющих банковскую тайну, попадает вся информация, получаемая кредитной организацией 
в связи с банковским обслуживанием конкретного клиента (банка-корреспондента), в том числе о заключенных с ним договорах, совершенных операциях, его задолженности перед кредитной организацией, контрагентах, с которыми он проводил расчеты.
В соответствии с п. 1 ст. 857 ГК РФ кредитная организация гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте, т.е. перечень сведений более узкий. Однако данная статья содержит перечень сведений, составляющих банковскую тайну, только применительно к расчетным операциям со средствами, находящимися на счетах и во вкладах.
Институт банковской тайны имеет более широкое значение. Обязанности, связанные с обеспечением соблюдения банковской тайны и порядка использования составляющих ее сведений, являются одним из элементов правосубъектности кредитных организаций.
Суть института банковской тайны составляют юридические права и обязанности по предоставлению кредитной организацией сведений другим лицам, помимо клиента. Выполнение кредитной организацией организационно-технических мер по оснащению помещений и обеспечению порядка функционирования подразделений относится к иного вида обязанностям.
При этом в ч. 1 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности в качестве сведений, о которых служащие кредитной организации обязаны хранить тайну, еще указаны иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Однако это не относится к банковской тайне. Данная статья смешивает нескольку видов конфиденциальной информации.
Во-первых, сущность института банковской тайны сводится к установлению исключений из обязанности кредитной организации сохранять в тайне все полученные ею сведения о клиентах. Расширить этот перечень невозможно.
Во-вторых, изменять перечень сведений, составляющих банковскую тайну, кредитная организация не вправе, поскольку это в любом случае будет нарушать либо правомочия государственных органов, либо права и интересы клиентов кредитной организации, а, следовательно, противоречить закону.
В связи с этим указание об иных сведениях касается только служащих кредитной организации и соответственно относится  . В отношении сведений, носителями которых являются работники кредитной организации, действует . К этому виду информации относятся не только сведения о конкретных клиентах кредитной организации, но и ряд обобщающих сведений, не являющихся персонифицированными.
Включение этого вида сведений в ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности обусловлено распространением на этих лиц ответственности за разглашение банковской тайны, т.е. сведений, полученных в связи с деятельностью кредитных организаций. То же самое касается Банка России при выполнении им надзорных функций, государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов», аудиторских и иных организаций, 
Федеральной службы по финансовому мониторингу, должностных лиц и работников этих организаций, банковских платежных агентов, а также других организаций и их должностных лиц, на которых данной статьей возложена обязанность сохранять в тайне указанные выше сведения. Такой подход подтверждается и ст. 26 Федерального закона «О национальной платежной системе».
Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну

Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены кредитными организациями самим клиентам либо их представителям.
Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных федеральным законом (п. 2 ст. 857 ГК РФ).
Основной перечень таких случаев содержится в ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности.
Причем данный перечень не является исчерпыва­­ющим.
Например, на основании ст. 25 Закона о защите конкуренции антимонопольные органы вправе запрашивать в кредитных организациях информацию, составляющую охраняемую законом тайну, в том числе банковскую.
Не является нарушением режима банковской тайны передача необходимой информации новому кредитору при заключении кредитными организациями соглашений об уступке права требования, поскольку это предусмотрено законом (п. 3 ст. 385 ГК РФ). Этот вопрос возникает, например, при уступке кредитной организацией прав кредитора по кредитному договору юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией.
Форма предоставления кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, в зависимости от указаний в законе может быть в виде: 
• ответа на запрос; 
• предоставления без запроса при возникновении обстоятельств, указанных в законе; 
• предоставления документов при проведении их проверок.
За незаконное получение и разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, установлены: уголовная ответственность (ст. 183 УК РФ), административная ответственность (ст. 13.14 КоАП РФ), а также граждан
ско-правовая ответственность в виде возмещения причиненных клиенту убытков (п. 3 ст. 857 ГК РФ).
Предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, налоговым органам 

В части предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, налоговым органам действует следующий порядок.
Во-первых, в соответствии с подп. 10 п. 1 ст. 31 НК РФ кредитные организации обязаны предоставлять налоговым органам документы, подтверждающие факт списания со счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов, а также с корреспондентских счетов кредитных организаций сумм налогов, сборов, пеней и штрафов и перечисления этих сумм в бюджет.
Во-вторых, согласно п. 2 ст. 86 НК РФ, помимо сообщений об открытии, закрытии, изменении реквизитов счетов, кредитные организации обязаны предоставлять налоговым органам 
Следует обратить внимание, что в этом пункте речь идет о предоставлении уже не документов, а справок, т.е. определенной информации.
В-третьих, на основании п. 5 ст. 76 НК РФ кредитная организация обязана сообщить в налоговый орган в электронном виде сведения об остатках денежных средств налогопла­тельщика-организации на счетах в банке, операции по которым приостановлены, а также об остатках электронных денежных средств, перевод которых приостановлен, в течение трех дней после дня получения решения этого налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке.

Соотношение банковской тайны с иными видами конфиденциальной информации 

Не следует смешивать понятия  и . Они различаются как по содержанию, так и по принципам, на которых строится правовое регулирование этих вопросов. В частности, , , — , а ,  , — . Состав сведений, на которые распространяется режим банковской тайны, определяется законом, а к сведениям, составляющим коммерческую тайну, могут относиться любые сведения, за исключением тех, которые перечислены в ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98‑ФЗ «О коммерческой тайне» или установлены иными федеральными законами.
Следует также учитывать, что составляющие банковскую тайну сведения, полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом приобре
тают статус , которая не подлежит разглашению, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (ст. 102 НК РФ). Такие случаи предусмотрены в п. 1 ст. 102 НК РФ, а также в ч. 9 ст. 69 Федерального закона «Об исполнительном производстве».
К режиму профессиональной тайны относятся сведения, полученные в кредитных организациях нотариусами, которые они могут сообщать только исполнителю завещания и наследникам (п. 3 ст. 1171 ГК РФ). 
Кроме того, на кредитные организации распространяются требования Федерального закона от 27.07.2006 № 152‑ФЗ «О персональных данных». Данный вид информации выделяется уже не по ее носителям как сведения, составляющие банковскую тайну, а по субъекту данных и поэтому может включать сведения, составляющие банковскую тайну. Общий смысл этого Федерального закона сводится к раскрытию персональных данных только с согласия субъекта этих персональных данных.
Кредитные организации согласно Федерального закона от 27.07.2010 № 224‑ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» относятся к инсайдерам (п. 5 ст. 4) и соответственно обязаны соблюдать требования данного Закона. Является инсайдером и Банк России (п. 9 ст. 4).
Эта информация выделяется по критерию влияния на цену финансовых инструментов, иностранной валюты, товара и также может охватывать сведения, составляющие банковскую тайну.
2.3. Организационно-управленческие аспекты деятельности кредитных организаций
В соответствии со ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются  (наблюдательный совет),  и .
Тем самым Закон о банках и банковской деятельности устанавливает обязательную четырехзвенную структуру органов управления кредитных 
организаций вне зависимости от организационно-правовой формы, в которой они действуют.
В части порядка образования и определения компетенции указанных органов управления к кредитным организациям применяются Закон об акционерных обществах (если они действуют в форме акционерных обществ) и Закон об обществах с ограниченной ответственностью (если они действуют в форме обществ с ограниченной ответственностью) с учетом особенностей компетенции и организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, установленных специальной ст. 11.1‑1 Закона о банках и банковской деятельности.
Кроме того, на основании ст. 11.1‑1 Закона о банках и банковской деятельности в кредитных организациях должны существовать подразделения и служащие, осуществляющие внутренний контроль (в частности, служба внутреннего контроля (аудита), и сотрудник (структурное подразделение)), ответственные за реализацию правил контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Требования к лицам, занимающим руководящие должности в кредитных организациях 

К лицам, занимающим руководящие должности в кредитных организациях, федеральными законами и актами Банка России могут устанавливаться квалификационные требования. Это касается следующих должностей в кредитных организациях: 
• членов совета директоров (наблюдательного со­ве­та); 
• руководителей, под которыми понимаются единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа; 
• главного бухгалтера; 
• заместителей главного бухгалтера; 
• руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации (ч. 4 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности», ст. 60 Закона о Центральном банке РФ).
Кредитная организация обязана в письменной форме уведомлять Банк России о предполагаемых назначениях на указанные должности и освобождении от них (ч. 5—7 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности).
Банк России вправе отказать в назначении на указанные должности, если кандидаты не соответствуют требованиям, перечисленным в ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности.

Следует учитывать, что отказ в государственной регистрации кредитной организации и в выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций допускается при несоответствии квалификационным требованиям кандидатов на более узкий круг должностей, а именно: руководителей кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей.
Для кандидатов на должности единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, устанавливаются отдельные требования.
Также установлено, что руководители кредитной организации, главный бухгалтер кредитной организации, руководитель ее филиала не вправе занимать должности в других организациях, являющихся кредитными, страховыми, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, в которой они работают, и ряд других ограничений.
При этом критерии аффилированности определяются по ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Исключение составляет случай, когда кредитные организации являются по отношению друг к другу основным и дочерним хозяйственными обществами. Тогда единоличный исполнительный орган дочерней кредитной организации имеет право занимать должности (за исключением должности председателя) в коллегиальном исполнительном органе кредитной организации — основного общества (ч. 3 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности).
Перечисленные требования о согласовании назначения на должности не распространяются на руководителей и должностных лиц дополнительных офисов, операционных офисов, кредитно-кассовых офисов, операционных касс вне кассового узла и других внутренних структурных подразделений кредитной организации.
Требования к органам управления и работникам клиринговой организации установлены в ст. 6 Федерального закона «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте».
В соответствии с ч. 1 ст. 4 За­кона о банках и банковской деятельности  признается не являющееся юридическим лицом объединение 

Данное понятие вводится в целях получения консолидированной (сводной) отчетности по участникам банковской группы и ее использования для банковского надзора.
При этом в состав такой консолидированной отчетности должна быть включена отчетность иных юридических лиц, в отношении которых кредитные организации, входящие в состав банковской группы, могут оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления указанных юридических лиц.
Такое образование признается , которая представляет собой не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других юридических лиц, не являющихся кредитными организациями.
Обязанность составлять консолидированную отчетность и представлять ее в Банк России возлагается на головную кредитную организацию в составе банковской или консолидированной группы, т.е. на кредитную организацию, которая имеет возможность прямо или косвенно определять решения, принимаемые органами управления других юридических лиц, в том числе кредитных организаций, являющихся участниками этой группы.
Консолидированная отчетность составляется в целях:
— установления характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами;
— оценки возможностей управлять их деятельностью;
— определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) банковской или консолидированной группы.
Банковские холдинги 

В соответствии с ч. 2 ст. 4 За­кона о банках и банковской деятельности  признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц
Головная организация или управляющая компания банковского холдинга обязаны уведомить Банк России об образовании банковского холдинга.
В соответствии со ст. 3 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации могут создавать союзы и ассоциации для защиты и представления интересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения научных, информационных и профессиональных интересов, выработки рекомендаций по осуществлению банковской деятельности и решению иных совместных задач кредитных организаций.
Союзы и ассоциации кредитных организаций создаются и регистрируются в порядке, установленном законодательством РФ для некоммерческих организаций.
Решение о государственной регистрации союзов и ассоциаций кредитных организаций принимается Минюстом России.
Союзы и ассоциации кредитных организаций уведомляют Банк России о своем создании в месячный срок после регистрации.

Создание дочерних организаций на территории иностранного государства

 Кроме того, в соответствии со ст. 35 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация, имеющая генеральную лицензию, может с разрешения и в соответствии с требованиями Банка России иметь на территории иностранного государства дочерние организации. Генеральную лицензию может иметь только банк. Соответственно небанковские кредитные организации дочерние организации на территории иностранного государства открывать не могут.
Банк России не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает банку в письменной форме о своем решении — согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным.
Такой же порядок действует и при приобретении банком статуса основного общества в отношении таких организаций.
Кредитная организация, как и любое юридическое лицо, впра­ве открывать филиалы и пред­ста­ви­тельст­ва.
 кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации и осуществляющее от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной данной кредитной организации.
 кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации, представляющее ее интересы и осуществляющее их защиту. Представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции.
Филиалы и представительства кредитной организации  и осуществляют свою деятельность на основании положений, утверждаемых создавшей их кредитной организацией. Руководители филиалов и представительств назначаются руководителем создавшей их кредитной организации и действуют на основании выданной им в установленном порядке доверенности.
Кредитная организация открывает на территории РФ филиалы и представительства с момента уведомления Банка России (ч. 1—5 ст. 22 Закона о банках и банковской деятельности).
Сведения об открытых кредитной организацией представительствах и филиалах вносятся в ее устав.
Филиал кредитной организации вправе начать осуществление банковских операций и сделок с даты внесения сведений о нем в Книгу государ
ственной регистрации кредитных организаций и присвоения порядкового номера.
Внутренние структурные подразделения кредитных организаций 

 является подразделение, расположенное вне места их нахождения и осуществляющее от имени кредитной организации банковские операции, перечень которых установлен нормативными актами Банка России, в рамках лицензии кредитной организации.
Виды (формы) возможных внутренних структурных подразделений устанавливаются актами Банка России.
Полномочие филиала кредитной организации на принятие решения об открытии внутреннего структурного подразделения должно быть предусмотрено положением о филиале кредитной организации (ч. 8—10 ст. 22 Закона о банках и банковской деятельности).
В связи с этим можно выделить общие отличия внутренних структурных подразделений кредитных организаций:
а) от филиалов и представительств — то, что их могут открывать не только непосредственно кредитные организации, но и их филиалы;
б) от филиалов — то, что перечень операций, которые они могут осуществлять, ограничивается не только лицензией кредитной организации, но и нормативными актами Банка России.
Кроме того, внутренним структурным подразделениям кредитных организаций не предусмотрено открытие корреспондентских субсчетов, а только лицевых счетов к счету кредитной организации или ее филиала.
Существуют и отличия, характерные уже для каждого вида (формы) внутреннего структурного подразделения в отдельности.
Кредитная организация или ее филиал, при условии отсутствия у кредитной организации запрета на открытие филиалов, вправе открывать следующие внутренние структурные подразделения:
— дополнительные офисы;
— операционные офисы;
— кредитно-кассовые офисы;
— операционные кассы вне кассового узла;
— иные внутренние структурные подразделения, предусмотренные нормативными актами Банка России. В частности, банки или их филиалы вправе открывать передвижные пункты кассовых операций, функционирующие на базе автотранспортного средства (ППКО).

1.  не может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).
Дополнительный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале).
2.  может располагаться как на территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала), открывающей операционный офис, так и вне пределов такой территории, но в рамках одного федерального округа.
Операционный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале).
Однако в отношении операционного офиса, находящегося вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала), открывающей операционный офис, вводятся ограничения на осуществление определенных операций. Например, такие операционные офисы не вправе:
— осуществлять операции по купле-продаже иностранной валюты;
— предоставлять кредиты кредитным организациям, размещать депозиты и иные средства в кредитных организациях, а также получать такие кредиты и привлекать депозиты;
— открывать и вести корреспондентские счета кредитных организаций (филиалов), а также самим открывать такие счета в других кредитных организациях;
— выдавать банковские гарантии;
— осуществлять акцептование и авалирование век­се­лей.
У таких операционных офисов также ограничиваются операции по купле-продаже ценных бумаг.
3.  может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью создавшей его кредитной организации (филиала). Кредитно-кассовый офис вправе осуществлять: 
• операции по предоставлению денежных средств субъектам малого предпринимательства и физическим лицам, а также по их возврату (погашению); 
• кассовое обслуживание юридических и физических лиц; 
• прием наличной валюты РФ и иностранной валюты для осуществления перевода по поручению физического лица без открытия банковского счета.
Кредитно-кассовый офис также вправе осуществлять предусмотренные для обменных пунктов банковские операции с наличной иностранной валютой и чеками, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.

4.   может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).
Операционная касса вне кассового узла вправе осуществлять такие же операции, как и кредитно-кассовые офисы, кроме кредитования субъектов малого предпринимательства и физических лиц.
Данные о всех перечисленных структурных подразделениях кредитных организаций вносятся Банком России в Книгу государственной регистрации кредитных органи­заций.
Датой открытия дополнительного офиса, кредитно-кассового офиса, операционного офиса, операционной кассы вне кассового узла является дата направления кредитной организацией уведомления в Банк России. С указанной даты внутренние структурные подразделения вправе осуществлять делегированные им банковские операции и сделки.
Ранее существовала такая разновидность внутренних структурных подразделений как обменные пункты. Однако с октября 2010  г. все обменные пункты должны быть переведены в статус внутренних структурных подразделений иного вида (за исключением передвижного пункта кассовых операций) либо закрыты.
За счет открытия указанных внутренних структурных подразделений кредитная организация непосредственно либо через свои филиалы может создать разветвленную сеть по обслуживанию клиентов.
Филиалы и представительства банков на территории иностранного государства 

В соответствии со ст. 35 Закона о банках и банковской деятельности банк, имеющий генеральную лицензию, помимо дочерних организаций, может создавать на территории иностранного государства филиалы и представительства. Филиалы создаются с разрешения Банка России, а представительства — после уведомления Банка России.
Для создания филиала Банк России должен дать ответ не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства банка. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным.
Контрольные вопросы
Как можно охарактеризовать правовой статус Банка России как субъекта права?
Кому подотчетен Банк России? Что входит в понятие под­от­чет­ности?
Как можно охарактеризовать организационную структуру Банка России?

Какие существуют виды кредитных организаций? Чем они отличаются друг от друга?
Что составляет содержание правоспособности кредитных организаций?
Какие сделки может осуществлять кредитная организация до получения банковской лицензии и после ее отзыва (аннулирования)?
Какие требования предъявляются к учредителям (акционерам, участникам) кредитных организаций?
В чем заключаются особенности создания кредитных организаций?
Каковы особенности формирования уставного капитала кредитных организаций?
Какие виды банковских лицензий вы знаете? Что составляет их содержание?
Каковы особенности участия иностранного капитала в банковской системе РФ?
Какие требования предъявляются к организации управления кредитными организациями?
В чем заключаются особенности реорганизации кредитных организаций?
Какие сведения составляют банковскую тайну? Каково основное содержание данного понятия?
Что понимается под банковскими группами и банковскими холдингами? Каково значение данных понятий?
Какие внутренние структурные подразделения вправе создавать кредитные организации?
Контрольные задачи
1. Является ли банковской деятельность ломбардов, кредитных кооперативов? Для чего необходимо решение этого вопроса?
2. Банк уступил право требования к заемщику — юридическому лицу организации, не являющейся кредитной. Юридическое лицо обвинило банк в нарушении банковской тайны. Правомерна ли позиция юридического лица?

Глава 3. 
Обеспечение надежности кредитных организаций
В результате изучения главы 3 студент должен:
 
• в чем заключается основное значение обязательных резервов, депонируемых в Банке России; 
• какие существуют виды резервов на возможные потери, в чем заключается их значение и отличие от обязательных резервов; 
• в чем заключается основное значение обязательных норма­тивов; 
• как и с какой целью организуется внутренний контроль в кредитных организациях; 
• в чем основное отличие банковского аудита от иных видов аудита; 
• какие существуют виды мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций; 
• в чем заключается основное отличие порядка применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) в отношении кредитных организаций;
 
• выявлять основные виды банковских рисков; 
• разграничивать виды резервов, создаваемых кредитными организациями;
 
• построения системы контроля в кредитных организациях; 
• оценки правового риска кредитных организаций.
3.1. Система требований, обеспечивающих надежность кредитных организаций
Эффективность корпоративного управления в кредитных организациях является одним из важнейших условий обеспечения стабильности как самих кредитных организаций, так и банковской системы РФ.
Под  в банковской сфере понимается общее руководство деятельностью кредитной организации, осуществляемое общим собранием ее участников (акционеров), советом директоров (наблюдательным советом) и включающее комплекс их отношений (как регламентированных внутренними документами, так и неформализованных) с единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом кредитной организации и иными заинтересованными 
лицами (служащими, клиентами кредитной организации, Банком России, иными контролирующими органами).
Оценку состояния корпоративного управления кредитным организациям рекомендуется проводить не реже одного раза в год советом директоров (наблюдательным советом) по следующим направлениям: 
• распределение полномочий между органами управ­ления; 
• организация деятельности совета директоров (наблюдательного совета), включая взаимодействие с исполнительными органами; 
• утверждение стратегии развития деятельности кредитной организации и осуществление контроля за ее реализацией; 
• координация управления банковскими рисками; 
• предотвращение конфликта интересов участников (акционеров), членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации, ее служащих, кредиторов, вкладчиков и иных клиентов; 
• отношения с аффилированными лицами; 
• определение правил и процедур, обеспечивающих соблюдение принципов профессиональной этики; 
• координация раскрытия информации о кредитной организации; 
• мониторинг системы внутреннего контроля.
Под  понимается присущая банковской деятельности возможность (вероятность) возникновения у кредитной организацией потерь (убытков) или ухудшения ее ликвидности вследствие наступ­ления неблагоприятных событий, связанных с внутренними или внешними факторами.
, предопределяющими возникновение рисков деятельности кредитных организаций, могут быть сложность организационной структуры, уровень квалификации служащих, организационные изменения, текучесть кадров и т.д.  — изменение экономических условий деятельности кредитной организации, применяемые технологии и т.д.
Оценка и управление банковскими рисками является одним из основных направлений корпоративного управления кредитной организацией. В некоторых случаях, установленных Банком России, они должны определяться в количественном выражении и тогда приобретают вид экономических нормативов или показателей для их расчета.
Виды банковских рисков 

К типичным банковским рискам относятся:
кредитный риск;
страновой риск;

рыночный риск, который включает в себя фондовый риск, валютный и процентный риски;
риск ликвидности;
операционный риск;
правовой риск;
риск потери деловой репутации;
стратегический риск.
1.  — это риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие ненадлежащего исполнения должником — заемщиком финансовых обязательств перед кредитной организацией.
К указанным финансовым обязательствам относятся обязательства должника, возникающие при осуществлении кредитной организацией операций, под которые создаются резервы на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности.
Кредитный риск возрастает при кредитовании связанных с кредитной организацией лиц (связанном кредитовании), т.е. при предоставлении кредитов отдельным физическим или юридическим лицам, обладающим реальными возможностями воздействовать на характер принимаемых кредитной организацией решений о выдаче кредитов и об условиях кредитования, а также лицам, на принятие решения которыми может оказывать влияние кредитная организация.
При кредитовании связанных лиц кредитный риск может возрастать вследствие несоблюдения или недостаточного соблюдения установленного кредитной организацией порядка рассмотрения обращений на получение кредитов, определения кредитоспособности заемщика и принятия решений о предоставлении кредитов.
Кредитный риск учитывается кредитной организацией при формировании резервов на возможные потери по ссудам.
На ограничение кредитного риска направлены нормативы: достаточности собственных средств (капитала) (H1); максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6); максимального размера крупных кредитных рисков (Н7); максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам) (Н9.1); совокупной величины риска по инсайдерам банка (H10.1).
2.  (включая риск неперевода средств) — это риск возникновения у кредитной организации убытков в результате неисполнения иностранными контрагентами (юридическими, физическими лицами) обязательств из-за экономических, политических, социальных изменений, 
а также вследствие того, что валюта денежного обязательства может быть недоступна контрагенту из-за особенностей национального законодательства вне зависимости от его финансового положения.
3.  — риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночной стоимости финансовых инструментов, в том числе курсов иностранных валют или драгоценных металлов.
Если говорить о разновидностях рыночных рисков, то под  понимается риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночных цен на ценные бумаги и производные финансовые инструменты под влиянием факторов, связанных как с лицами, их выпускающими, так и с общими колебаниями рыночных цен.
 — это риск убытков вследствие неблагоприятного изменения курсов иностранных валют или драгоценных металлов. На основании ст. 68 Закона о Центральном банке РФ в целях ограничения валютного риска Банк России устанавливает размеры (лимиты) открытых валютных позиций (т.е. разниц между активами и обязательствами кредитной организации в иностранной валюте и драгоценных металлах), сумма которых не должна превышать 20% от собственных средств (капитала) кредитной организации.
 является риск возникновения финансовых потерь (убытков) вследствие неблагоприятного изменения процентных ставок в рамках обязательств с участием кредитной организации.
Примерами факторов, с которыми связывается возникновение процентного риска, являются:
— несовпадение процентных ставок по привлеченным и размещенным средствам;
— пересмотр процентной ставки контрагентом, если это предусмотрено законом или договором;
— отказ от исполнения обязательств должником в части уплаты процентов.
На ограничение рыночного риска направлен норматив достаточности собственных средств (капитала) (H1).
Методика расчета рыночного риска устанавливается отдельным актом Банка России.

4.  представляет собой риск возникновения убытков вследствие неспособности кредитной организации обеспечить исполнение своих обязательств в полном объеме.
Риск ликвидности возникает в результате несбалансированности сроков исполнения обязательств по привлеченным и размещенным средствам, в том числе вследствие несвоевременного исполнения финансовых обязательств одним или несколькими контрагентами кредитной организации либо возникновения непредвиденной необходимости немедленного и единовременного исполнения кредитной организацией своих финансовых обязательств.
5.  — это риск возникновения убытков в результате:
— несоответствия характеру и масштабам деятельности кредитной организации или требованиям действующего законодательства внутренних процедур проведения банковских операций и сделок;
— нарушения этих процедур служащими кредитной организации и (или) иными лицами (вследствие некомпетентности, непреднамеренных или умышленных действий или бездействия);
— недостаточности функциональных возможностей применяемых кредитной организацией информационных, технологических и других систем или нарушения их функционирования;
— воздействия внешних событий.
Банком России разработаны рекомендации по организации управления операционным риском в кредитных организациях. С 1 июля 2010 г. вступил в силу соответствующий нормативный акт. Отдельно рассматривается такая разновидность операционных рисков как риски, возникающие при дистанционном банковском обслуживании и в расчетных системах, а также в платежных НКО.
6.  связан с возникновением у кредитной организации убытков вследствие:
— несоблюдения кредитной организацией требований нормативных правовых актов и заключенных договоров;
— допускаемых правовых ошибок при осуществлении деятельности (неправильные юридические консультации или неверное составление 
документов, в том числе при рассмотрении спорных вопросов в судебных органах);
— несовершенства правовой системы (противоречивость законодательства, отсутствие правовых норм по регулированию отдельных вопросов, возникающих в процессе деятельности кредитной организации);
— нарушения контрагентами нормативных правовых актов, а также условий заключенных договоров.
7.   (репутационный риск) — это риск возникновения у кредитной организации убытков в результате уменьшения числа клиентов (контрагентов) вследствие формирования в обществе негативного представления о финансовой устойчивости кредитной организации, качестве оказываемых ею услуг или характере деятельности в целом.
Банком России разработаны рекомендации по организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах.
8.  — риск возникновения у кредитной организации убытков в результате ошибок (недостатков), допущенных при принятии решений, определяющих стратегию деятельности и развития кредитной организации (стратегическом управлении), а также при выработке организационных мероприятий, которые должны обеспечить достижение стратегических целей деятельности кредитной организации (управленческих решений). Данные ошибки выражаются:
— в недооценке возможных опасностей, которые могут угрожать деятельности кредитной организации;
— в неправильном определении перспективных направлений деятельности, в которых кредитная организация может достичь преимущества перед конкурентами;
— в недостаточности необходимых ресурсов (финансовых, материально-технических, людских).
Система управления банковскими рисками 

Кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) формирует систему управления рисками и капиталом путем реализации внутренних процедур оценки достаточности капитала.
Система управления рисками и капиталом создается в целях:
— выявления, оценки, агрегирования наиболее значимых рисков, иных видов рисков, которые в сочетании с наиболее значимыми рисками могут привести к потерям, существенно влияющим на оценку достаточности капитала, и контроля за их объемами;
— оценки достаточности имеющегося в распоряжении кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) капитала для покрытия значимых рисков и новых видов (дополнительных объемов) рисков, принятие которых обусловлено реализацией мероприятий, пре­
дусмотренных стратегией развития кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации);
— планирования капитала исходя из результатов всесторонней оценки значимых рисков, тестирования устойчивости кредитной организации (банковской группы, дочерней кредитной организации) по отношению к внутренним и внешним факторам рисков, ориентиров развития бизнеса, предусмотренных стратегией развития кредитной организации, установленных Банком России требований к достаточности собственных средств (капитала), а также фазы цикла деловой активности.
Для платежных систем Федеральным законом «О национальной платежной системе» установлены особые требования к системе и способам управления рисками. В частности, в платежных системах могут использоваться следующие способы управления рисками: установление предельных размеров (лимитов) обязательств участников платежной системы с учетом уровня риска; создание гарантийного фонда платежной системы; управление очередностью исполнения распоряжений участников платежной системы; осуществление расчета в платежной системе до конца рабочего дня; осуществление расчета в пределах предоставленных участниками платежной системы денежных средств; обеспечение возможности предоставления кредита; использование безот­зывных банковской гарантии или аккредитива (ст. 28).

Норматив (размер) обязательных резервов 

 В соответствии со ст. 25 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны выполнять обязательные резервные требования. Данная обязанность возникает с момента получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций.
Порядок депонирования обязательных резервов определяется Банком России в соответствии с Законом о Центральном банке РФ.
Согласно ст. 38 Закона о Центральном банке РФ норматив обязательных резервов устанавливается Банком России в процентном отношении к обязательствам кредитной организации, то есть, привлекая денежные средства, кредитная организация обязана произвести депонирование определенного процента от этих средств на счетах в Банке России.
При этом полномочия Банка России ограничены тем, что нормативы обязательных резервов не должны превышать 20% обязательств кредитной организации и не могут быть единовременно изменены более чем на пять пунктов.

На обязательные резервы, депонированные кредитными организациями в Банке России, проценты не начисляются. 
Порядок формирования обязательных резервов 

Депонирование обязательных резервов осуществляется на счетах по учету обязательных резервов, открываемых в Банке России. Перечисление средств на эти счета осуществляется кредитными организациями в безналичном порядке. В таком же порядке производится возврат средств Банком России, если размер обязательств кредитной организации уменьшился. Пересчет обязательных резервов производится по общему правилу ежемесячно.
Обязательные резервы создаются в валюте РФ. Де­по­ни­ро­вание на счетах по учету обязательных резервов осуществляется отдельно по обязательствам в валюте РФ и по обязательствам в иностранной валюте.
При нарушении нормативов обязательных резервов Банк России имеет право списать в бесспорном порядке с корреспондентского счета кредитной организации, открытого в Банке России, сумму недовнесенных средств, а также взыскать с кредитной организации в судебном порядке штраф в размере, установленном Банком России. Указанный штраф не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения.
При реорганизации кредитной организации обязательные резервы переоформляются или разделяются в зависимости от формы реорганизации.
Значение обязательных резервов 

Создание обязательных резер­вов является одной из мер де­неж­но-кре­дитной политики, с помощью которой Банк России ограничивает денежную массу, находящуюся в распоряжении кредитных организаций.
Однако эти резервы имеют значение и для исполнения обязательств сформировавших их кредитных организаций.
В период деятельности кредитной организации на обязательные резервы, депонируемые в Банке России, взыскания по ее обязательствам не обращаются, т.е. Банк России не имеет права списывать средства со счетов по учету обязательных резервов, например, по исполнительным до­кументам или по требованиям государственных органов.
Однако после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязательные резервы, депонируемые этой кредитной организацией в Банке России, перечисляются на счет ликвидационной комиссии (ликвидатора) или конкурсного управляющего и используются для расчетов с кредиторами.
В соответствии со ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды) на покрытие возможных убытков (потерь).
В отличие от резервов, депонируемых в Банке России, данные резервы (фонды): 
• создаются только в бухгалтерском учете кредитных организаций и не перечисляются на счета в Банке России; 
• создаются в отношении размещаемых, а не привлеченных средств.

Данные резервы формируются в валюте РФ. Их основное значение заключается в том, что они являются показателем состояния задолженности перед кредитной организацией с точки зрения риска ее непогашения должниками, а также позволяют покрыть в бухгалтерском учете убытки, возникшие при списании с баланса кредитной организации безнадежной для взыскания задолженности либо при отражении дополнительно произведенных расходов.
Тем самым создание резервов на возможные потери, в частности по ссудам, производится с целью адекватного (справедливого) отражения в бухгалтерском учете и отчетности активов, в том числе требований по кредитам. Сумма резервов, отражаемая в пассивной части баланса, показывает ту часть стоимости активов, в отношении которой есть риск потери или неполучения, в частности при невозможности взыскания с заемщика суммы кредита, и на которую стоимость активов уменьшается при расчетах определенных величин. Соответственно, размер резервов влияет на результаты финансовой деятельности банка, величину его собственного капитала, значения обязательных нормативов. Суммы, направленные на формирование резерва с определенными ограничениями, рассматриваются расходами в целях налогообложения (ст. 292 НК РФ).
Однако при формировании резервов реального уменьшения активов не происходит, поскольку их формирование не означает невозможность погашения задолженности перед банком в полном объеме. Если это происходит, восстанавливаются доходы банка на суммы резервов, ранее отнесенных на расходы.
В конечном итоге за счет сумм резервов происходит списание безнадежной для взыскания задолженности. Однако даже списание задолженности с баланса не прекращает обязательств заемщика по погашению долга по кредитному договору. В соответствии с правилами ведения бухгалтерского учета списанная задолженность отражается на внебалансовых счетах в течение пяти лет в целях наблюдения за возможностью взыскания. По истечении пяти лет банк списывает задолженность с внебалансовых счетов.
При этом согласно ст. 34 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана предпринять все предусмотренные законодательством РФ меры для взыскания задолженности.
На основании ст. 69 Закона о Центральном банке РФ порядок формирования резервов на возможные потери устанавливается Банком России.
Виды резервов на возможные потери, их характеристика 

Выделяются следующие :
на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности;
на возможные потери;
под операции с резидентами офшорных зон.

1.  распространяется:
— на предоставленные кредиты (займы), размещенные депозиты, прочие размещенные средства, включая требования на получение (возврат) долговых ценных бумаг, акций векселей, драгоценных металлов, предоставленных по договору займа;
— учтенные векселя;
— суммы, уплаченные кредитной организацией бенефициару по банковским гарантиям, но не взысканные с принципала;
— требования кредитной организации по сделкам финансирования под уступку денежного требования (факторинга);
— требования кредитной организации, приобретенные по сделкам уступки прав требования;
— требования кредитной организации по приобретенным на вторичном рынке закладным;
— требования кредитной организации по сделкам, связанным с отчуждением (приобретением) кредитной организацией финансовых активов с одновременным предоставлением контрагенту права отсрочки платежа (поставки финансовых активов);
— требования кредитной организации к плательщикам по оплаченным аккредитивам (в части непокрытых экспортных и импортных аккредитивов);
— требования кредитной организации как лизингодателя к лизингополучателю по операциям финансовой аренды (лизинга).
Резерв формируется по конкретной ссуде либо по портфелю однородных ссуд, т.е. по группе ссуд со сходными характеристиками кредитного риска.
Резерв формируется в пределах суммы основного долга, т.е. без учета процентов за пользование ссудой, комиссионных сборов, штрафных санкций.
Оценка кредитного риска производится в виде профессионального суждения, которое выносится по результатам комплексного и объективного анализа деятельности заемщика с учетом его финансового положения, качества обслуживания долга по ссуде, а также всей имеющейся в распоряжении кредитной организации информации о любых рисках его деятельности, включая сведения о внешних обязательствах заемщика, о функционировании рынков, на которых он работает.
Например, индивидуальные ссуды в целях определения размера резерва классифицируются на основании профессионального суждения в одну из пяти категорий качества: , , , , .
В зависимости от отнесения к одной из этих категорий размер резерва составляет от 0% (стандартные ссуды) до 100% (безнадежные ссуды).
Однородные ссуды в зависимости от количества дней просрочки и обеспечения группируются в портфели, по которым создается резерв от 0,5 до 75%.

2.  кредитной организации применительно к формированию резерва на возможные потери понимается риск возникновения убытков в связи со следующими обстоятельствами:
— неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств контрагентом кредитной организации или лицом, исполнение обязательств которым обеспечивается принятым на себя кредитной организацией обязательством;
— обесценение (снижение стоимости) активов кредитной организации;
— увеличение объема обязательств или расходов кредитной организации по сравнению с отраженными ранее в бухгалтерском учете.
Требования кредитной организации в зависимости от оценки финансового положения контрагента с точки зрения выявления вероятности неисполнения либо ненадлежащего исполнения им договорных обязательств группируются в пять категорий качества, под которые формируются резервы от 0 до 100%.
3. К , под операции с которыми формируется резерв, относятся: 
• физическое лицо, имеющее постоянное место жительства на территории иностранного государства, предоставляющего льготный налоговый режим или не предусматривающего раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций, в том числе временно находящееся за пределами офшорной зоны; 
• юридическое лицо, учрежденное на территории офшорной зоны; 
• обособленное подразделение юридического лица, расположенное на территории офшорной зоны, не имеющее статуса юридического лица; 
• находящийся за пределами офшорной зоны филиал или представительство резидента офшорной зоны.
Резерв под операции с резидентами офшорных зон формируется по тем же обязательствам перед кредитной организацией, что и резервы на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности, а также на возможные потери.
В зависимости от группы офшорных зон данный резерв формируется в размере от 0 до 50%.
В соответствии со ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны соблюдать обязательные нормативы, которые устанавливаются в целях обеспечения их устойчивости.
Перечень обязательных нормативов установлен законодательно в ст. 62 Закона о Центральном банке РФ. Также законодательно устанавливаются 
минимальные или максимальные размеры некоторых обязательных нормативов.
Методику расчета обязательных нормативов устанавливает Банк России.
О предстоящем изменении нормативов и методик их расчета Банк России официально объявляет не позднее чем за один месяц до их введения в действие (ст. 72 Закона о Центральном банке РФ).
Основное значение имеет размер собственных средств (капитала) кредитной организации, поскольку по отношению к нему устанавливаются иные обязательные нормативы (за исключением нормативов ликвидности). Кроме того, банк обязан поддерживать определенный минимальный размер собственных средств (капитала).
Минимальный размер собственных средств (капитала)

Методику определения собст­вен­ных средств (капитала) кредитных организаций устанавливает Банк России. У других организаций, не являющихся кредитными, этому понятию соответствует понятие .
Основными составляющими собственных средств (капитала) кредитных организаций являются: ,  (т.е. разница между номинальной стоимостью акций или долей и фактически полученными за них суммами), , , .
Согласно ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для банка в сумме 300 млн руб.
Такой размер собственных средств (капитала) также должна иметь небанковская кредитная организация, ходатайствующая о получении статуса банка.
Банк, ходатайствующий о получении генеральной лицензии, должен иметь собственные средства (капитал) не менее 900 млн руб. по состоянию на первое число месяца, в котором было подано в Банк России ходатайство о получении генеральной лицензии.
Кроме того, Банк России регулирует качественное состояние имущества кредитных организаций через установление требований к источникам собственных средств (капитала) кредитных организаций. В частности, при формировании источников собственных средств (капитала) кредитных организаций не должны использоваться ненадлежащие активы.
Под  в этих целях понимаются денежные средства или иное имущество, прямым или косвенным (через третьих лиц) источником которого явилось имущество, предоставленное самой кредитной организацией, либо имущество, предоставленное другими лицами, но по которому кредитная организация приняла на себя риски понесения потерь.

В соответствии с ч. 4 ст. 72 Закона о Центральном банке РФ Банк России проводит оценку активов и пассивов кредитной организации, экономической обоснованности формирования источников собственных средств (капитала) кредитной организации. Поэтому при выявлении в ходе такой оценки фактов формирования источников собственных средств с использованием инвесторами ненадлежащих активов, Банк России направляет кредитной организации предписание отражать в отчетности, начиная с ближайшей отчетной даты, размер собственных средств (капитала) с учетом корректировки, определенной Банком России.
Виды обязательных нормативов 

, помимо минимального размера собст­венных средств (капитала), относятся нормативы:
достаточности собственных средств (капитала) бан­ка;
ликвидности банков;
максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков;
максимального размера крупных кредитных рис­ков;
максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам);
совокупной величины риска по инсайдерам банка;
использования собственных средств (капитала) банков для приобретения акций (долей) других юридических лиц.
К иным обязательным нормативам, установленным За­ко­ном о Центральном банке РФ, также относятся уже упо­ми­нав­шиеся:
— предельный размер неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации;
— минимальный размер резервов, создаваемых под риски;
— размеры валютного и процентного рисков.
На основании ч. 2 ст. 72 Закона о Центральном банке РФ отдельно регулируются обязательные нормативы:
— для банковских групп;
— небанковских кредитных организаций (см., например, ст. 62.1 Закона о Центральном банке РФ);
— кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием.
Характеристика обязательных нормативов 

1.  (H1) определяет требования по минимальной величине собственных средств (капитала) банка, необходимой для покрытия кредитного и рыночного рисков. Норматив достаточности собственных 
средств (капитала) банка определяется как отношение размера собственных средств (капитала) банка и суммы его активов, взвешенных по уровню риска (ст. 67 Закона о Центральном банке РФ). Минимально допустимое числовое значение норматива H1 устанавливается в зависимости от размера собственных средств (капитала) банка и составляет 10%.
2. (ст. 66 Закона о Центральном банке РФ) относятся нормативы мгновенной, текущей и долгосрочной ликвидности.
Под  понимается его способность обеспечить своевременное и полное выполнение своих обязательств.
Норматив мгновенной ликвидности банка (Н2) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в течение одного операционного дня и определяет минимальное отношение суммы высоколиквидных активов банка к скорректированной сумме пассивов банка по счетам до востребования. Минимально допустимое числовое значение этого норматива устанавливается в размере 15%.
Норматив текущей ликвидности банка (Н3) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в течение ближайших к дате расчета норматива 30 календарных дней и определяет минимальное отношение суммы ликвидных активов банка к скорректированной сумме пассивов банка по счетам до востребования и на срок до 30 календарных дней.Минимально допустимое числовое значение норматива Н3 устанавливается в размере 50%.
Норматив долгосрочной ликвидности банка (Н4) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в результате размещения средств в долгосрочные активы и определяет максимально допустимое отношение кредитных требований банка с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней, к скорректированным собственным средствам (капиталу) банка и обязательствам (пассивам) с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней. Максимально допустимое числовое значение норматива Н4 устанавливается в размере 120%.
3.  (Н6) определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований банка к заемщику или группе связанных заемщиков к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 64 Закона о Центральном банке РФ). Максимально допустимое числовое значение норматива Н6 устанавливается в размере 25%.
4.  (Н7) определяет максимальное отношение совокупной величины крупных кредитных рисков и размера собственных средств (капитала) банка (ст. 65 Закона о Центральном банке РФ). При этом крупным кредитным риском является сумма кредитов, гарантий и поручительств в пользу одного клиента, превышающая 5% собственных средств (капитала) банка. Максимально допустимое числовое значение норматива Н7 устанавливается в размере 800%.
5.  
(Н9.1), регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении участников (акционеров) банка и определяет максимальное отношение размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам), к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 71 Закона о Центральном банке РФ). Максимально допустимое числовое значение норматива Н9.1 устанавливается в размере 50%.
6.  (H10.1) регулирует (ограничивает) совокупный кредитный риск банка в отношении всех инсайдеров, к которым относятся физические лица, способные воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком. Норматив H10.1 определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований к инсайдерам к собственным средствам (капиталу) банка. Максимально допустимое числовое значение норматива H10.1 устанавливается в размере 3%.
7.  (H12) регулирует (ограничивает) совокупный риск вложений банка в акции (доли) других юридических лиц и определяет максимальное отношение сумм, инвестируемых банком на эти цели, к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 70 Закона о Центральном банке РФ). и Максимально допустимое числовое значение норматива Н12 устанавливается в размере 25%.
В соответствии с ч. 4 ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующий характеру и масштабам проводимых операций.
Правила организации внутреннего контроля на основании ст. 57 Закона о Центральном банке РФ устанавливает Банк России. Если клиринговая организация является кредитной организацией, то требования к документам внутреннего контроля устанавливаются нормативными правовыми актами Банка России (ч. 4 ст. 10 ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»). При этом в части организации внутреннего контроля (аудита) Банк России предлагает кредитным организациям руководствоваться Рекомендациями Базельского комитета по банковскому надзору.
Под  в кредитной организации понимается деятельность органов управления, подразделений и служащих кредитной организации, осуществляемая в целях обеспечения:
— эффективности управления активами и пассивами, а также банковскими рисками;

— достоверности всех видов отчетности;
— соблюдения положений нормативных актов;
— исключения случаев легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.
В банковской группе внутренний контроль строится на единстве подходов к организации внутреннего контроля в кредитных организациях, входящих в банковскую группу.
Система внутреннего контроля 

Под  понимается совокупность системы органов и направлений внутреннего контроля.
Направлениями внутреннего контроля являются: 
• контроль со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации; 
• контроль за функционированием системы управления банковскими рисками и оценка банковских рисков; 
• контроль за распределением полномочий при совершении сделок; 
• контроль за управлением информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечением информационной безопасности; 
• осуществляемое на постоянной основе наблюдение за функционированием системы внутреннего контроля (мониторинг системы внутреннего контроля).
Составной частью системы внутреннего контроля кредитной организации является так называемый комплаенс–контроль. Общее значение этого понятия сводится к обеспечению соблюдения кредитной организацией и ее служащими нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации.
Система органов внутреннего контроля 

 — это совокупность органов управления, а также подразделений и служащих (ответственных сотрудников), выполняющих функции в рамках системы внутреннего контроля.
В соответствии с п. 6 ч. 2 ст. 10 Закона о банках и банковской деятельности в уставе кредитной организации должны содержаться сведения о системе органов внутреннего контроля, порядке их образования и полномочиях. Организационная структура кредитной организации в части распределения полномочий между членами совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, определения полномочий единоличного исполнительного органа, полномочий, подотчетности и ответственности всех подразделений кредитной организации, служащих должна соответствовать характеру и масштабам проводимых операций.
Внутренний контроль должны осуществлять:
— органы управления кредитной организации;
— ревизионная комиссия (ревизор);

— главный бухгалтер кредитной организации (его заместители);
— руководитель и главный бухгалтер филиала кредитной организации (их заместители);
— подразделения и служащие.
К таким подразделениям и служащим относятся:
— служба внутреннего контроля (внутреннего аудита) специальное структурное подразделение кредитной организации. Положение о службе внутреннего контроля утверждается советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации;
— контролер профессионального участника рынка ценных бумаг;
— ответственный сотрудник по правовым вопросам;
— ответственный сотрудник или структурное подразделение, ответственные за разработку и реализацию правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность кредитной организации, годовая консолидированная финансовая отчетность банковской группы, годовая консолидированная финансовая отчетность банковского холдинга подлежат обязательному аудиту.
В соответствии с Федеральным законом от 30.12.2008 № 307‑ФЗ «Об аудиторской деятельности» данная проверка является обязательной  и проводится только аудиторскими организациями (подп. 3 п. 1 ст. 5, п. 3 ст. 5).
Общей целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и о соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ (п. 3 ст. 1 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).
Кроме того, при аудиторской проверке кредитных организаций аудиторская организация обязана составить заключение:
1) выполнения кредитной организацией, банковской группой по состоянию на отчетную дату обязательных нормативов;
2) соответствия внутреннего контроля и организации систем управления рисками кредитной организации, банковской группы требованиям, предъявляемым Банком России к таким системам.
Кредитная организация, головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга раскрывают ауди
торское заключение и представляют его в Банк России вместе с годовой бухгалтерской (финансовой) отчетностью (ст. 42 Закона о банках и банковской деятельности).
При взаимодействии Банка России как органа банковского надзора с аудиторскими организациями Банк России предлагает руководствоваться Рекомендациями Меж­дународного комитета по аудиторской деятельности и Ба­зельского комитета по банковскому надзору «Отношения между органами надзора за банками и внешними аудито­рами».
3.2. Меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций
Основная особенность банковского законодательства заключается в том, что меры по предупреждению банкротства кредитных организаций реализуются вне рамок собственно процедуры банкротства и соответственно до отзыва лицензии у кредитной организации.
Это обусловлено тем, что банковская деятельность связана с привлечением средств на счета и во вклады, осуществление которого в рамках процедуры банкротства нецелесо­образно, так как для того, чтобы возвратить средства прежним кредиторам, они должны привлекаться у новых.
В соответствии со ст. 189.9 Закона о несостоятельности (банкротстве) к мерам по предупреждению банкротства кредитных организаций относятся:
финансовое оздоровление кредитной организации;
назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;
реорганизация кредитной организации;
4) меры, применяемые ГК «Агентство по страхованию вкладов» в отношении кредитных организаций, имеющих разрешение (лицензию) на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц.
Меры по предупреждению банкротства кредитных организаций осуществляются при возникновении оснований, установленных ст. 189.10 Закона о несостоятельности (банкротстве), которые являются более «мягкими», чем признаки банкротства кредитных организаций и основания для отзыва у них банковских лицензий.
Например, признаком банкротства и основанием для отзыва лицензии является неисполнение кредитной организацией требований кредиторов в течение 14 дней, а основанием для применения мер по предупреждению банкротства является неисполнение таких требований в срок, превышающий три дня.

Кредитная организация, ее учредители (участники) в случае возникновения указанных оснований обязаны принимать необходимые и своевременные меры по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации. Кроме того, кредитная организация несет целый ряд дополнительных обязанностей по уведомлению Банка России о проведении общих собраний учредителей (участников) кредитной организации и заседаний совета директоров (наблюдательного совета), а также о совершении некоторых сделок, а Банк России получает право направлять наблюдателей для участия в общем собрании учредителей (участников) кредитной организации и в заседании ее совета директоров (наблюдательного совета) (ст. 189.11 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Неисполнение кредитной организацией указанных обязанностей является основанием для применения Банком России мер в порядке надзора (ст. 74 Закона о Центральном банке РФ).
Меры по предупреждению банкротства применяются и по инициативе Банка России, который в случае возникновения соответствующих оснований вправе потребовать от кредитной организации осуществления мер по ее финансовому оздоровлению, реорганизации, а также назначить временную администрацию. При этом требование об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации не направляется в случае, когда Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций.
Следует заметить, что указанный выше перечень мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций не является исчерпывающим. Строго говоря, вся система публичных требований, предъявляемая к кредитным организациям в рамках системы банковского надзора, в той или иной степени направлена на предупреждение их банкротства и на охрану интересов кредиторов данных кредитных организаций.
Согласно ст. 189.15 Закона о несостоятельности (банкротстве) основными мерами по финансовому оздоровлению кредитной организации являются: 
• оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами; 
• изменение структуры активов и структуры пассивов кредитной организации; 
• изменение организационной структуры кредитной организации; 
• приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала).

Причем данный перечень не является исчерпывающим. Фе­де­ральными законами могут быть предусмотрены иные меры.
Оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) 
и иными лицами 

Финансовая помощь кредитной организации может быть оказана в виде:
— размещения денежных средств на депозите в кредитной организации со сроком возврата не менее шести месяцев и с начислением процентов по ставке, не превышающей процентной ставки рефинансирования (учетной ставки) Банка России;
— предоставления поручительств или банковских гарантий по кредитам для кредитной организации;
— предоставления отсрочки или рассрочки платежа;
— перевода долга кредитной организации с согласия ее кредиторов;
— отказа от распределения прибыли кредитной организации в качестве дивидендов и направления ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению данной кредитной организации;
— дополнительного взноса в уставный капитал данной кредитной организации;
— прощения долга кредитной организации;
— новации (ст. 189.15 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Изменение структуры активов, пассивов, а также организационной структуры кредитной организации

Изменение структуры активов кредитной организации как мера по предупреждению ее банкротства может предусматривать:
— улучшение качества ее кредитного портфеля, включая замену неликвидных активов ликвидными активами;
— приведение структуры активов по срочности в соответствие со сроками обязательств, обеспечивающее их исполнение;
— сокращение расходов кредитной организации, в том числе на обслуживание долга кредитной организации, и расходов на ее управление;
— продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать выполнению банковских операций кредитной организацией.
Изменение структуры пассивов кредитной организации может осуществляться в виде:
— увеличения собственных средств (капитала);
— снижения размера и (или) удельного веса текущих и краткосрочных обязательств в общей структуре пас­сивов;
— увеличения удельного веса среднесрочных и долгосрочных обязательств в общей структуре пассивов (ст. 189.16 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Изменение организационной структуры кредитной организации может осуществляться в виде:
— изменения состава и численности сотрудников кредитной организации;
— изменения структуры, сокращения и ликвидации обособленных и иных структурных подразделений кредитной организации (ст. 189.18 Закона о несостоятельности (банкротстве)).

Приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала)

 Суть этой меры заключается в том, что если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, то кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).
Это означает, что кредитная организация обязана осуществить меры по увеличению собственных средств (капитала) до размера уставного капитала, а если это невозможно, — снизить размер уставного капитала до величины собственных средств (капитала) и внести соответствующие изменения в учредительные документы.
При этом кредитная организация обязана принять решение о ликвидации, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по окончании второго и каждого последующего финансового года становится ниже минимального значения уставного капитала, установленного федеральными законами о соответствующих организационно-правовых формах.
В случае непринятия кредитной организацией в течение трех месяцев со дня окончания финансового года решения о своей ликвидации Банк России обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о ликвидации данной кредитной организации (см. ст. 189.17 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Следует обратить внимание, что связанное с этим основание для отзыва лицензии на осуществление банковских операций не применяется к кредитным организациям в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ч. 2 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).
В действии этого порядка реализуется гарантийная функция уставного капитала, являющаяся основной его функцией.
Временная администрация является специальным органом управления кредитной организацией, назначаемым Банком России (ст. 189.25 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Следует различать случаи назначения временной администрации при отзыве лицензии, что является обязанностью Банка России, и случаи назначения временной администрации как меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации на стадии до отзыва лицензии, что является правом Банка России.
Временная администрация как мера по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации назначается по основаниям, перечисленным в ст. 189.26 Закона о несостоятельности (банкротстве).
Порядок назначения и деятельности временной администрации на подзаконном уровне регулируется Банком России.

В период деятельности временной администрации, назначенной в качестве меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, полномочия исполнительных органов кредитной организации актом Банка России о назначении временной администрации могут быть либо ограничены, либо приостановлены (п. 3 ст. 185.25 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Временная администрация назначается Банком России на срок не более шести месяцев.
Если к моменту окончания срока действия временной администрации по-прежнему имеются основания для ее назначения, она направляет в Банк России ходатайство об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (ст. 189.27 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
При устранении причин, послуживших основанием для ее назначения, деятельность временной администрации по решению Банка России прекращается, что влечет восстановление полномочий исполнительных органов кредитной организации (п. 3 ст. 189.43 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Руководителем временной администрации назначается служащий Банка России. В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации он осуществляет деятельность от имени кредитной организации без доверенности (ст. 189.28 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Функции временной администрации в случае ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации определены в ст. 189.30 Закона о несостоятельности (банкротстве), а в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации — в ст. 189.31 Закона о несостоятельности (банкротстве). Во втором случае к полномочиям временной администрации добавляются полномочия исполнительных органов, в том числе по распоряжению имуществом кредитной организации. 
Расходы временной администрации, связанные с ее деятельностью, осуществляются за счет кредитной организации (ст. 189.41 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
При этом следует учитывать, что обжалование решения Банка России о назначении временной администрации, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают деятельности временной администрации (ст. 189.37 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации, а также при условии, что кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов по денежным обязательствам или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превы
шающие семь и более дней, Банк России вправе ввести мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации на срок не более трех месяцев (ст. 189.38 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Действие указанного моратория распространяется на денежные обязательства и обязанности по уплате обязательных платежей, которые возникли до момента назначения временной администрации.
В течение срока действия моратория не начисляются предусмотренные законом или договором неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые (экономические) санкции, а также подлежащие уплате проценты.
Следует учитывать, что в данном случае имеются в виду проценты, которые кредитная организация — должник должна была бы выплатить кредитору в соответствии с требованиями ст. 395 ГК РФ, в том числе проценты в повышенном размере, выплата которых предусмотрена условиями договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств (т.е. применяемые в качестве меры гражданско-правовой ответственности).
Проценты, предусмотренные договорами, заключенными кредитной организацией, за пользование денежными средствами в рамках договора кредита, банковского вклада, банковского счета и т.д. (т.е. в качестве платы за пользование денежными средствами), если срок исполнения обязательств по указанным договорам приходится на период действия моратория, продолжают начисляться в соответствии с условиями договора. При этом данные проценты не подлежат уплате кредиторам до окончания срока действия моратория.
Кроме того, в период действия моратория на сумму основного долга подлежат начислению проценты, предусмотренные п. 3 ст. 189.38 Закона о несостоятельности (банкротстве) (в размере 2/3 ставки рефинансирования Банка России).
Также необходимо отметить, что введение Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов банка, привлекающего средства физических лиц, является страховым случаем по Закону о страховании вкладов физических лиц в банках РФ (ст. 8).
В отношении банков, являющихся участниками системы обязательного страхования вкладов физических лиц, в качестве временной администрации может выступать государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (ст. 189.34 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Принудительная реорганизация, которая рассматривается как мера по предупреждению банкротства кредитных организаций, проводится 
по требованию Банка России при наличии оснований, установленных подп. 1—3 п. 1 ст. 189.9 Закона о несостоятельности (банкротстве).
В таких случаях реорганизация кредитной организации осуществляется в форме слияния или присоединения в порядке, установленном федеральными законами и актами Банка России.
При этом Банк России лишь инициирует рассмотрение вопроса о реорганизации. Подбором кредитных организаций для слияния или присоединения он не занимается (ст. 189.45—189.46 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Контрольные вопросы
Что понимается под управлением банковскими рисками?
В чем заключается основное значение обязательных резервов, депонируемых в Банке России?
Какие существуют виды резервов на возможные потери, в чем заключается их значение и отличие от обязательных резервов?
В чем заключается основное значение обязательных нор­ма­тивов?
Как и с какой целью организуется внутренний контроль в кредитных организациях?
В чем основное отличие аудита кредитных организаций от иных видов аудита?
Какие существуют виды мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций?
В чем заключается основное отличие порядка применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) в отношении кредитных организаций?
Контрольные задачи
1. В целях определения размера резервов на возможные потери по ссудам Банк России разделил выдаваемые банками кредиты на несколько групп. Одним из критериев для деления кредитов на эти группы выступала обеспеченность кредита. При этом под обеспеченностью кредита понимался только залог. Остальные способы обеспечения исполнения обязательств в расчет не принимались. Правомерны ли действия Банка России?
2. Банк в соответствии с актом Минфина России произвел переоценку основных средств. Банк России применил к данному банку ответственность за искажение бухгалтерской отчетности на том основании, что он не давал указаний банкам о проведении этой переоценки. Правомерно ли поступил Банк России?

Глава 4. 
Особенности осуществления 
государственного надзора 
и контроля в банковской сфере
В результате изучения главы 4 студент должен:
 
• в чем заключается основное отличие банковского надзора от иных видов государственного контроля (надзора); 
• какие существуют формы банковского надзора; 
• в чем заключаются принципиальные отличия порядка применения Банком России к кредитным организациям мер воздействия от применения иной административной ответственности; 
• каковы особенности осуществления антимонопольного контроля и контроля за рекламой в банковской сфере; 
• какие основные обязанности существуют у кредитных организаций по предотвращению легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
  
• разграничивать формы надзора и виды проверок, осуществляемых Банком России; 
• разграничивать порядок применения Банком России мер воздействия и административных штрафов;
 
• определения случаев, когда кредитная организация обязана получать разрешение Федеральной антимонопольной службы для совершения сделок; 
• оценки документов на предмет предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.
4.1. Надзор за кредитными организациями, осуществляемый Банком России (банковский надзор)
Банковский надзор осуществляется на всех стадиях создания и существования кредитных организаций.
Однако основное значение имеет так называемый . Если надзор за соблюдением требований законодательства сводится к периодической проверке формального соблюдения таких требований, то пруденциальный надзор осуществляется на постоянной основе, носит превентивный характер и направлен на обеспечение устойчивости не только конкретных кредитных организаций, но и банковской системы в целом 
(ст. 56 и 76 Закона о Центральном банке РФ). Иными словами, он носит риск-ориентированный и системный характер. Его осуществление позволяет обнаружить на ранней стадии возникновение проблем в кредитной организации, которые могут повлечь ее неплатежеспособность.
Кроме того, территориальные учреждения Банка России относят все банки с точки зрения их экономического положения к одной из пяти квалификационных групп.
Оценка экономического положения банков осуществляется по результатам оценок капитала, активов, доходности, ликвидности, обязательных нормативов, качества управления, прозрачности структуры собственности банка. По результатам оценки банки делятся на группы.
Небанковские кредитные организации классифицируются по двум категориям, в рамках которых выделяются по две классификационные группы:
 «Финансово стабильные кредитные организации», объединяющая группу 1 «Кредитные организации без недостатков в деятельности» и группу 2 «Кредитные организации, имеющие отдельные недостатки в деятельности»;
 «Проблемные кредитные организации», включающая группу 3 «Кредитные организации, испытывающие серьезные финансовые трудности» и группу 4 «Кредитные организации, находящиеся в критическом финансовом положении».
Результаты оценки экономического положения банков и кредитных организаций рассматриваются в качестве одного из условий получения лицензий, расширяющих их деятельность, снятия ограничений на установление корреспондентских отношений с иностранными банками либо их допуска к операциям с Банком России. Например, Банк России выдает кредиты только банкам, отнесенным к первой и второй классификационным группам. Как применение мер воздействия это последствие рассматриваться не должно.
Одним из инструментов надзора являются  лиц, проводящих проверку. Данные суждения в зависимости от предмета проверки могут содержать результаты оценки финансового состояния кредитной организации, ее активов и пассивов, операций, перспектив деятельности. Они основаны не только на проверке соблюдения установленных правил, но и на профессиональном опыте проверяющих. Такие суждения по отдельным вопросам могут составляться и самой кредитной организацией (например, об уровне риска ссуд при формировании резервов на возможные потери по ссудам), которые оцениваются при проведении надзора.

Данные суждения проверяющих лиц не влекут для кредитных организаций каких-либо правовых последствий и не могут быть обжалованы в судебном порядке. В суды обжалуются решения, принятые на основании этих суждений. 
В соответствии с Федеральным законом «О национальной платежной системе» Банк России осуществляет надзор за соблюдением законодательства и наблюдение за развитием платежных систем и платежной инфраструктуры (ст. 31, 32, 35).
В целях лучшего понимания и оценки таких аспектов деятельности кредитной организации, как финансовая устойчивость (состояние капитала, качество активов, доходность, ликвидность), корпоративное управление (включая организацию систем управления рисками и внутреннего контроля, стратегическое планирование), прозрачность структуры собственности (т.е. доступность информации о лицах или группах лиц, оказывающих прямо или косвенно (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления банка), структура группы, в которой кредитная организация является головной организацией или участником, введен .
 кредитной организации назначается сотрудник территориального учреждения Банка России. Его основной задачей является своевременная и точная оценка экономического положения закрепленной за ним кредитной организации, в том числе выявление нарушений (недостатков) в ее деятельности на возможно более ранних стадиях их проявления, а также ситуаций, угрожающих законным интересам ее кредиторов и вкладчиков, стабильности банковского сектора региона или стабильности банковской системы РФ в целом.
Проверка отчетности кредитных организаций (дистанционный надзор) 

В случаях, предусмотренных ст. 76 Закона о Центральном банке РФ, Банк России вправе назначить в кредитную организацию уполномоченных представителей, которые вправе запрашивать у нее информацию и документы.

Согласно ст. 57 Закона о Центральном банке РФ Банк России также вправе устанавливать обязательные для кредитных организаций и банковских групп правила составления и представления бухгалтерской и статистической отчетности.
Эти правила устанавливаются указаниями Банка России. Кроме того, для осуществления своих функций Банк России имеет право запрашивать и получать у кредитных организаций необходимую информацию об их деятельности, требовать разъяснений по полученной информации.
Согласно ст. 93 Закона об акционерных обществах и ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью кредитная организация обязана вести учет ее аффилированных лиц путем составления и ведения списка аффилированных лиц кредитной организации, а также представлять этот список в Банк России в качестве одной из форм отчетности. Какие лица являются аффилированными, определено в ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».
В соответствии со ст. 8 и 43 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны публиковать по формам и в сроки, которые устанавливаются Банком России, определенную информацию о своей деятельности.
При этом в ч. 1 ст. 58 Закона о Центральном банке РФ установлено, что Банк России не вправе требовать от кредитных организаций предоставления не предусмотренной федеральными законами информации о клиентах кредитных организаций и об иных третьих лицах, не связанной с банковским обслуживанием указанных лиц.
Важнейшей предпосылкой повышения эффективности регулирования и банковского надзора является постепенный переход кредитных организаций, начиная с 1 января 2004 г., на международные стандарты финансовой отчетности (МСФО). При этом финансовая отчетность по МСФО составляется на основе российской бухгалтерской отчетности с применением метода трансформации и представляется в Банк России параллельно с отчетностью, составленной по российским стандартам.
Метод трансформации предполагает перегруппировку статей бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытках, а также использование иных баз данных, формируемых на основе первичных документов. 

В этой части на кредитные организации распространяется Федеральный закон от 27.07.2010 № 208‑ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности» (п. 1 ст. 2), которая должна составляться в соответствии с МСФО и Разъяснениями МСФО, принимаемыми Фондом Комитета по Международным стандартам финансовой отчетности в порядке, установленном Правительством РФ по согласованию с Банком России (п. 3 ст. 3).
В соответствии со ст. 73 Закона о Центральном банке РФ для осуществления функций банковского регулирования и банковского надзора Банк России проводит проверки кредитных организаций и их филиалов.
Порядок проведения проверок устанавливается Банком России.
Выделяются следующие виды проверок.
1. . Комплексные проверки проводятся по всем основным направлениям деятельности кредитной организации за определенный период.
Тематические проверки — по отдельным направлениям деятельности или видам банковских операций и сделок, которые осуществляются кредитной организацией (ее филиалом), за определенный период.
2. . Плановые проверки проводятся в соответствии со Сводным годовым планом комплексных и тематических проверок кредитных организаций (их филиалов), составляемым на календарный год.
Внеплановые проверки кредитных организаций (их филиалов) проводятся при необходимости. Основаниями для их проведения являются: наличие данных о нарушениях кредитными организациями (их филиалами) законодательства; существенное изменение финансового состояния кредитной организации, в том числе возникновение оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства; выявление фактов, свидетельствующих о возможной недостоверности учета (отчетности) кредитных организаций (их филиалов) и некоторые другие.
3. . Организация и проведение повторных проверок кредитных организаций (их филиалов) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период их деятельности допускается только по указанным ниже основаниям, пре­дусмотренным Законом о Центральном банке РФ.
Кроме того, : региональные и межрегиональные.
 является проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляется одним и тем же территориальным учреждением Банка России.

Под структурными подразделениями кредитной организации в данном случае понимаются головной офис кредитной организации, ее филиалы и представительства, а также внутренние структурные подразделения кредитной организации (ее филиала).
 — это проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляют разные территориальные учреждения Банка России.
Проверки кредитных организаций (их филиалов) могут осуществляться:
— без предварительного уведомления кредитной организации (ее филиала). Это касается прежде всего вопросов соблюдения требований законодательства в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
— с предварительным уведомлением кредитной организации (ее филиала).
По вопросам, касающимся страхования вкладов, проверки проводятся с участием представителей Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов».
При этом в ч. 5 и 6 ст. 73 Закона о Центральном банке РФ предусмотрены ограничения на проведение проверок Банком России кредитных организаций:
Банк России не вправе проводить более одной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период деятельности;
проверкой могут быть охвачены только пять календарных лет деятельности кредитной организации (ее филиала), предшествующие году проведения проверки;
проведение Банком России повторной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот уже проверенный период разрешается только по следующим основаниям:
а) если такая проверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией кредитной организации;
б) по мотивированному решению Совета директоров, которое принимается в порядке контроля за деятельностью территориального учреждения Банка России, проводившего проверку, либо на основании ходатайства соответствующего структурного подразделения Банка России о необходимости оценки финансового состояния и качества активов и пассивов кредитной организации.
Федеральным законом «О национальной платежной сис­теме» на Банк России также возложена обязанность проводить проверки субъектов платежных систем (ст. 33). Для значимых платежных систем, признанных таковыми Банком России в силу их соответствия определенным критериям, установлены особые требования и порядок проверки их соблюдения (ст. 22—24). 

К банковскому надзору в части, касающейся порядка организации и проведения проверок, не применяются положения Федерального закона от 26.12.2008 № 294‑ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (подп. 10 п. 3.1 ст. 1).
Меры, направленные на защиту прав и законных интересов и применяемые в отношении правонарушителей уполномоченными государством органами, являются мерами государственного принуждения. За счет этих мер обеспечивается общеобязательность правовых установлений.
Меры государственного принуждения делятся на юридические санкции и профилактические (предупредительные) меры. 
В общем виде юридические санкции представляют собой реакцию государства на факт противоправного поведения конкретного лица или органа и заключаются в государственном принуждении к соблюдению правовых требований.
При этом если применение юридических санкций всегда связано с правонарушениями (в том числе за неоконченное преступление в уголовном праве), то профилактические (предупредительные) меры направлены на их предупреждение и соответственно применяются при наличии подозрения на правонарушение. К их числу относятся, например, личный досмотр, проверка документов, обыск, наложение ареста на имущество, принятие судами мер по обеспечению иска.
Деление способов защиты, реализуемых в юрисдикционной форме, на меры защиты (пресекательные и регулятивные) и меры ответственности совпадает с делением юридических санкций на правовосстановительные и штрафные. Меры защиты реализуются за счет применения к правонарушителю правовосстановительных санкций, а меры ответственности — за счет санкций штрафного характера. 
Тем самым получается, что с точки зрения претерпевания нарушителем негативных последствий речь идет о юридической ответственности, а с точки зрения применения ее государством — о юридических санкциях.
Юридические санкции делятся на две группы:
правовосстановительные санкции;
санкции штрафного характера (штрафные санк­ции).
Правовосстановительные санкции призваны устранить правонарушение и его последствия, а также принудить обязанное лицо к исполнению своих обязанностей. 

Санкции штрафного характера состоят в дополнительных для нарушителя неблагоприятных последствиях. К ним можно отнести дисциплинарные взыскания, основные административные и уголовные виды наказания.
Деление юридических санкций на правовосстановительные и штрафные необходимо учитывать при применении этих видов санкций. Принципиальные различия между ними заключаются в следующем:
для применения санкций штрафного характера необходимо наличие вины, если иное не установлено законом. Под этой оговоркой имеются в виду меры гражданско-правовой ответственности, которые могут применяться вне зависимости от наличия вины должника, например при осуществлении предпринимательской деятельности либо за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение (см. соответственно п. 3 ст. 401 и ст. 403 ГК РФ). Для применения правовосстановительных санкций достаточно факта объективно противоправного деяния. Так, в налоговом праве для взыскания пени наличия вины обязанного лица не требуется (см. п. 1 ст. 75 НК РФ), а для взыскания штрафов она необходима (ст. 106 НК РФ). Исключение здесь опять же составляет гражданское право, где при возмещении имущественного вреда и компенсации морального вреда может учитываться вина причинителя вреда (см. соответственно ст. 1064, ст. 151 ГК РФ);
две санкции штрафного характера за одно правонарушение применять нельзя. В зависимости от последствий правонарушения можно применять несколько правовосстановительных санкций. Кроме того, они могут применяться одновременно с санкциями штрафного характера. Например, за неполную уплату сумм налога производится взыскание недоимки, пени, а также штрафа (п. 2 ст. 75 НК РФ). Исключение составляет соотношение убытков (правовостановительная санкция) с неустойкой и процентами за пользование чужими денежными средствами (штрафные санкции) в гражданском праве. По общему правилу они взыскиваются в части 
не покрытой неустойкой или указанными процентами (п. 1 ст. 394, п. 2 ст. 395 ГК РФ);
размер санкций штрафного характера может изменяться судом. В частности, согласно п. 3 и 4 ст. 114 НК РФ при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей НК РФ за совершение налогового правонарушения, а при наличии отягчающего обстоятельства размер штрафа увеличивается на 100%. Конкретизация правовосстановительных санкций судом производиться не должна;
при применении штрафных санкций требуется предварительный судебный контроль. Для применения иных мер государственного принуждения достаточно последующего судебного контроля. Такое деление Конституционный Суд РФ провел на примере конфискации как меры юридической ответственности. Банк России как надзорный орган вправе применять к кредитным организациям меры воздействия двух типов:
— предупредительные;
— принудительные.
Конкретный состав применяемых мер воздействия может включать как меры воздействия только одного типа (предупредительные либо принудительные), так и сочетать меры воздействия обоих типов.
Содержание предупредительных мер воздействия вклю­чает:
— доведение до органов управления кредитной организации информации о недостатках в ее деятельности и об обеспокоенности надзорного органа состоянием дел в кредитной организации;
— изложение рекомендаций надзорного органа по исправлению создавшейся в кредитной организации ситуации;
— предложения представить в надзорный орган программу мероприятий, направленных на устранение недостатков;
— установление дополнительного контроля за деятельностью кредитной организации и за выполнением ею мероприятий по нормализации деятельности.
Данные меры используются и для предотвращения сомнительных операций кредитных организаций.

Предупредительные меры не носят обязательного характера и соответственно не могут считаться мерами государственного принуждения (профилактическими мерами). Они относятся к мерам управленческого характера. Отсюда и понятие «меры воздействия», объединяющее управленческие и правовые меры.
К  относятся обязательные для исполнения предписания Банка России об устранении выявленных в их деятельности нарушений (ч. 1 ст. 73 Закона о Центральном банке РФ), а также меры воздействия, перечисленные в ст. 74 Закона о Центральном банке РФ.
В случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право:
взыскать штраф в размере до 0,1% минимального размера уставного капитала на момент нарушения;
ввести ограничение на проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев, что предполагает установление количественных ограничений на проведение соответствующих операций (предельного объема остатков на соответствующих счетах, количества или круга клиентов, кредиторов, заемщиков и др.).
В случае неисполнения в срок, установленный Банком России, его предписаний об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:
взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1% размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% минимального размера уставного капитала;
потребовать от кредитной организации:
— осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры ее активов;
— замены членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации;
— осуществления реорганизации кредитной орга­ни­зации;
ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на срок до одного года;
назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев;

ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций;
потребовать от учредителей (акционеров, участников) кредитной организации, которые имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов;
7) ввести ограничение на величину процентной ставки, которую кредитная организация определяет в договорах банковского вклада, заключаемых (пролонгируемых) в период действия ограничения.
Принудительные меры воздействия, применяемые Бан­ком России к кредитным организациям, являются особыми мерами административной ответственности со специальным порядком применения.
За осуществление кредитной организацией производственной, торговой или страховой деятельности, а также за нарушение кредитной организацией установленных Банком России нормативов и иных обязательных требований также предусмотрены штрафы ст. 15.26 КоАП РФ, а за неисполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма — ч. 1—4 ст. 15.27 КоАП РФ Банк России рекомендует своим территориальным управлениям применять их к должностным лицам кредитных организаций.
Наиболее серьезной мерой воздействия на кредитную организацию является отзыв у нее Банком России лицензии на осуществление банковских операций по особым основаниям, предусмотренным ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности.
К операторам платежных систем применяются штрафы, предусмотренные ст. 82.4, 82.5 Закона о Банке России. 
Все меры, кроме штрафов, являются правовосстановительными санкциями, поскольку направлены на устранение правонарушений без дополнительного имущественного воздействия на кредитную организацию.
Перечисленные меры воздействия не могут применяться к кредитной организации, если со дня совершения нарушения истекло пять лет.
Относящиеся к этим мерам штрафы взыскиваются Банком России в судебном порядке (ч. 13 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ). При этом Банк России может обратиться в суд с иском об их взыскании 
с кредитной организации не позднее шести месяцев со дня составления акта об обнаружении нарушения.
За нарушение нормативов обязательных резервов установлен отдельный штраф, взыскиваемый в судебном порядке в размере, установленном Банком России. При этом он не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения (ст. 38 Закона о Центральном банке РФ).
Штрафы, предусмотренные ст. 15.26, 15.27 и 15.36 КоАП РФ, должны применяться в порядке, предусмотренном этим Кодексом.
При этом следует отметить, что при возникновении коллизий между Законом о Центральном банке РФ и Кодексом РФ об административных правонарушениях они должны разрешаться в пользу положений Закона о Центральном банке РФ, поскольку этот закон является специальным. К тому же он еще и принят позднее.
Порядок отзыва Банком России лицензий на осуществление банковских операций будет рассмотрен ниже.
На основании Федерального закона «О национальной платежной системе» Банку России предоставлено право применять к субъектам платежных систем действия (если нарушения не влияют на бесперебойность функционирования платежных систем) и меры принуждения (если влияют). К действиям относится доведение информации о выявленном нарушении и рекомендации по его устранению, а к мерам принуждения — предписания об устранении нарушений либо об ограничении операционных услуг (ст. 34).
4.2. Отдельные виды государственного контроля в банковской сфере
В соответствии со ст. 32 Закона о банках и банковской деятельности соблюдение антимонопольных правил в сфере банковских услуг контролируется антимонопольным органом (Федеральной антимонопольной службой) совместно с Банком России.
В соответствии с ч. 8—10 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 61 Закона о Центральном банке РФ, 
Понятие  законодательно закреплено в ст. 9 Закона о защите конкуренции.
Уведомление о приобретении свыше 1% акций (долей) кредитной организации направляется в Банк России не позднее 30 дней с момента данного приобретения (ч. 6 ст. 61 Закона о Центральном банке РФ).
Что касается получения предварительного разрешения, то Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства о согласии Банка России на приобретение более 10% акций (долей) кредитной организации сообщает заявителю в письменной форме о своем решении — согласии или отказе. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, указанная сделка (сделки) считается разрешенной (ч. 5 ст. 61 Закона о Центральном банке РФ).

Приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации публично-правовыми образованиями также требует получения предварительного согласия Банка России.
Данный порядок распространяется и на передачу акций и долей (как имущественных прав) в доверительное управление.В соответствии с Законом о защите конкуренции антимонопольный орган устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией (п. 10 ч. 1 ст. 23).
 признается такое положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) на товарном рынке, которое дает им возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара (в том числе работ, услуг) на этом рынке, устранять с него других хозяйствующих субъ­ектов или затруднять им доступ на этот рынок (ч.1 ст. 5).
Условия признания доминирующим положения кредитной организации и порядок такого признания для случаев осуществления банковских операций устанавливаются Правительством РФ по согласованию с Банком России (ч. 7 ст. 5).
В случае оказания кредитной организацией иных финансовых услуг (т.е. осуществления тех видов деятельности, которые не относятся к банковским операциям) к ней применяются условия и порядок признания доминирующим положения финансовой организации, оказывающей соответствующие финансовые услуги.
Для кредитных организаций, занимающих доминирующее положение, запрещаются действия (бездействие), результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции или ущемление интересов других лиц. Общий перечень таких действий (бездействия) дан в ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.
В соответствии с Законом о защите конкуренции в определенных случаях для создания и реорганизации кредитных организаций, а также совершения сделок с их акциями (долями), иму
ществом либо правами в отношении них необходимо предварительное согласие антимонопольного органа (ст. 27 и 29).
Размеры стоимости активов кредитных организаций по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, при наличии которых возникают указанные выше обязанности, а также обозначенный норматив доли на товарном рынке установлены Правительством РФ.
Кроме того, кредитные организации обязаны соблюдать нормы ст. 11 Закона о защите конкуренции, который запрещает соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов, направленные на ограничение конкуренции.
Федеральный закон от 13.03.2006 № 38‑ФЗ «О рекламе» предусматривает ряд требований к рекламе банковских услуг.
Во-первых, он не допускает рекламу банковских услуг при отсутствии у кредитной организации соответствующих лицензий (п. 7 ст. 7). При этом кредитная организация как рекламодатель обязана предоставлять рекламораспространителю сведения о наличии таких лицензий только по требованию последнего (ст. 13). Подобная формулировка позволяет утверждать, что ответственность за рекламу банковских услуг при отсутствии соответствующей лицензии может применяться только к кредитным организациям как рекламодателям.
Во-вторых, реклама банковских услуг должна содержать наименование кредитной организации (ч. 1 ст. 28), в том числе как организации, выпускающей ценные бумаги, при их рекламе (ч. 3 и 4 ст. 29).
В-третьих, реклама банковских услуг не должна:
содержать обещания доходности вложений, если она не может быть определена на момент заключения соответствующего договора. Однако к случаям привлечения кредитными организациями денежных средств это положение неприменимо, поскольку кредитные организации привлекают средства под заранее определенный процент;
умалчивать об иных условиях, влияющих на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий (ч. 2 ст. 28).
В-четвертых, применительно к конкретным услугам установлены отдельные требования:
если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие полную стоимость кредита для заемщика (ч. 3 ст. 28);
реклама услуг, связанных с осуществлением доверительного управления, должна содержать сведения о месте или номере телефона, где до заключения соответствующего договора заинтересованные лица могут 
ознакомиться с условиями управления активами, а также получить сведения о кредитной организации (ч. 4 ст. 28). При этом данная информация не должна содержать информацию о результатах управления активами, о возможных выгодах, связанных с методами управления активами, заявления о возможности достижения в будущем результатов управления активами, аналогичных уже достигнутым (ч. 5 ст. 28).
В-пятых, установлены отдельные требования к рекламе ценных бумаг, которая не должна содержать:
1) обещание выплаты дивидендов по акциям;
2) прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг (ч. 5 ст. 29).
Кроме того, реклама эмиссионных ценных бумаг кредитных организаций не допускается до осуществления регистрации их выпуска (ч. 6 ст. 29).
Контроль за соблюдением законодательства о рекламе осуществляет антимонопольный орган, который вправе в отношении рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей:
— выдавать обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения ими законодательства;
— предъявлять иски о запрете распространения рекламы или о публичном опровержении недостоверной рекламы (о контррекламе);
— применять штрафы, предусмотренные ст. 14.3 и ч. 2.4 ст. 19.5 КоАП РФ.
В соответствии со ст. 5 и 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, кредитные организации обязаны:
идентифицировать лиц, совершающих операции с денежными средствами и иным имуществом, а также выгодоприобретателей (подп. 1 п. 1 и п. 5 ст. 7). Это касается открытия счетов и вкладов (п. 5 ст. 7), операций, подлежащих обязательному контролю (ст. 6), подозрительных операций (п. 3 ст. 7). Исключение составляют операции по приему от клиентов — физических лиц определенных платежей, если их сумма не превышает 15 тыс. руб. (п. 1.1 ст. 7), а также операции физических лиц по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 тыс. руб. (п. 1.2 ст. 7);
соблюдать запрет на установление и поддержание отношений с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления, а также с банками-нерезидентами, в отношении которых имеется инфор
мация, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления (п. 5 и 5.1 ст. 7);
при осуществлении безналичных расчетов, а также при осуществлении переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов обеспечить сбор, передачу в составе расчетных документов или иным способом, хранение информации о плательщике (ст. 7.2);
уделять повышенное внимание операциям с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемым иностранными публичными должностными лицами, их супругами, близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными) или от имени указанных лиц, за исключением осуществления операций на сумму, не превышающую 15 тыс. руб. либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 тыс. руб. (п. 5 ч. 1 и п. 2 ст. 7.3).
При этом под  понимаются:
— любые назначаемые или избираемые лица, занимающие какие-либо должности в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства;
— любые лица, выполняющие какие-либо публичные функции для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия.
Данное определение содержится в Конвенции ООН против коррупции от 31 октября 2003 г., ратифицированной Федеральным законом от 08.03.2006 № 40‑ФЗ «О ратификации Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции». Кроме того, определения  содержатся еще в ряде документов, изданных международными организациями;
документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведения по подлежащим контролю операциям (подп. 4 п. 1 ст. 7).
При этом работники кредитных организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, не вправе информировать об этом клиентов этих организаций или иных лиц (п. 6 ст. 7).
Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и координирующим деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти, является Федеральная служба по финансовому мониторингу;

разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях (п. 2 ст. 7).
Непосредственный контроль за соблюдением кредитными организациями указанных требований и правовое регулирование связанных с этим вопросов осуществляет Банк России. В частности, Банком России приняты:
— порядок идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей;
— порядок представления информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу;
— рекомендации по разработке правил внутреннего контроля;
— требования к подготовке и обучению кадров, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля.
Контрольные вопросы
В чем заключается основное отличие банковского надзора от иных видов государственного контроля (надзора)?
Какие формы банковского надзора вам известны?
В чем заключаются принципиальные отличия порядка применения Банком России к кредитным организациям мер воздействия от применения иной административной ответственности?
Каковы особенности осуществления антимонопольного контроля в банковской сфере?
Какие основные обязанности существуют у кредитных организаций по предотвращению легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма?
Контрольные задачи
1. Банк в договоре установил, что одним из условий предоставления ипотечных кредитов является обязательное страхование заемщиком рисков своей смерти 
и утраты трудоспособности в страховых организациях, у которых с банком были заключены договоры о сотрудничестве и агентские договоры. Какие нарушения допущены банком?
2. Банк России применил к одному из банков ответственность в виде штрафа по ст. 74 Закона о Банке России за нарушение обязательных нормативов, о чем ранее выносилось предписание.
Банк обратился в арбитражный суд с заявлением о признании решения Банка России недействительным, поскольку за такое нарушение штраф установлен ст. 15.26 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Арбитражный суд согласился с банком и удовлетворил его требования со ссылкой на п. 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.01.2003 № 2. Дайте правовую оценку решения арбитражного суда. Как соотносятся ответственность по Закону о Банке России и по Кодеку РФ об административных правонарушениях?
Глава 5. 
Ликвидация кредитных организаций
В результате изучения главы 5 студент должен:
 
• какие существуют виды ликвидации кредитных организаций, как они соотносятся между собой; 
• каким образом регулируется вопрос об основаниях и последствиях отзыва банковских лицензий; 
• чем отличаются отзыв, аннулирование и приостановление действия банковских лицензий; 
• какие можно выделить концептуальные особенности процедуры несостоятельности (банкротства) кредитных организаций; 
• как можно охарактеризовать правовой статус и значение временных администраций по управлению кредитными организациями; 
• какие возможности существуют у конкурсного управляющего по оспариванию сделок кредитной организации, в отношении которой возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве); 
• к кому и при каких условиях может применяться субсидиарная ответственность по долгам кредитной организации при ее несостоятельности (банкротстве);
  
• описать последовательность действий при ликвидации кредитных организаций; 
• разграничить субсидиарную ответственность по долгам кредитной организации при ее несостоятельности (банкротстве) от других видов ответственности органов юридического лица;
 
• определения оснований для оспаривания сделок кредитной организации, совершенных в преддверии несостоятельности (банкротства); 
• определения субъектов и оснований для применения субсидиарной ответственности по долгам кредитной организации при ее несостоятельности (банкротстве).
5.1. Виды ликвидации кредитных организаций, их соотношение
Согласно ч. 13 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности  считается завершенной, а кредитная организация прекратившей свою деятельность после внесения уполномоченным регистрирующим органом (налоговым органом) соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Ликвидацию кредитной организации, как и любого юридического лица, можно разделить на добровольную и принудительную. 

 проводится по решению собрания акционеров (участников) кредитной организации,  — по инициативе уполномоченного государством органа в судебном порядке.
При этом принудительная ликвидация кредитной организации может осуществляться либо в связи с нарушениями законодательства либо в связи с банкротством.
Кроме того, существует внесудебный порядок исключения юридических лиц, фактически прекративших свою деятельность, из единого государственного реестра налоговым органом (ст. 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Однако, учитывая, что эта процедура может быть осуществлена только при отсутствии операций по банковским счетам таких юридических лиц в течение года, а также при отсутствии у них кредиторов, в отношении кредитных организаций она практически неприменима.
Добровольная ликвидация может производиться по любому основанию.
В соответствии с ч. 9—10 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности в случае прекращения деятельности кредитной организации на основании решения ее акционеров (участников) Банк России по ходатайству кредитной организации принимает решение об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций. Порядок представления кредитной организацией указанного ходатайства регулируется отдельным актом Банком России.
Акционеры (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России.
Однако, если после принятия решения учредителями (участниками) кредитной организации о ее ликвидации Банк России отзывает у нее лицензии на осуществление банковских операций, решение акционеров (участников) кредитной организации о ее ликвидации и иные связанные с ним решения, а также решения ликвидационной комиссии (ликвидатора) утрачивают юридическую силу. Иными словами, при наличии нарушений законодательства добровольная ликвидация осуществлена быть не может.
В данном случае действует принцип: если стоимость имущества кредитной организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований ее кредиторов, такая кредитная организация обязательно ликвидируется в порядке, предусмотренном 
законодательством о банкротстве (п. 1 ст. 189.102 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
При этом данное правило действует на всех стадиях ликвидации. Так, согласно п. 3 ст. 189.102 Закона о несостоятельности (банкротстве) в случае обнаружения этого обстоятельства ликвидационная комиссия или ликвидатор ликвидируемой кредитной организации в любом случае обязаны в 10-дневный срок обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемой кредитной организации банкротом.
Таким образом, кредитная организация может быть ликвидирована в связи с нарушениями законодательства в порядке, предусмотренном Законом о банках и банковской деятельности, только при условии отсутствия у нее признаков банкротства.
В качестве примеров действия этого порядка, прямо предусмотренных законодательством, можно привести следующие случаи:
— неоплата или неполная оплата уставного капитала кредитной организации ее учредителями в установленный срок (ч. 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности);
— установление арбитражным судом отсутствия признаков несостоятельности (банкротства) или факта фиктивного банкротства (п. 2 ст. 189.69 Закона о несостоятельности (банкротстве));
— прекращение производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации, если иное не установлено Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (п. 3 ст. 189.70 Закона о несостоятельности (банкротстве));
— непринятие Банком России в месячный срок решения о выдаче лицензии на осуществление банковских операций или отказ в выдаче указанной лицензии в случае исполнения обязательств кредитной организации ее акционерами (участниками) или третьими лицами в конкурсном производстве (п. 15 ст. 189.93 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Практически исключена возможность принудительной ликвидации кредитной организации по общим основаниям, перечисленным в п. 3 ст. 61 ГК РФ. Поскольку для принудительной ликвидации кредитной организации требуется обязательный отзыв лицензии (ст. 23.1 Закона о банках и банковской деятельности), что является специальным правилом, то и нарушения, допущенные кредитной организацией, должны попадать под основания для отзыва лицензий.
В соответствии со ст. 23.1—23.4 Закона о банках и банковской деятельности Банк России в течение 15 дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязан обратиться в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации, за исключением случая, если ко дню отзыва указанной лицензии у кредитной организации имеются признаки банкротства.

Если ко дню отзыва лицензии на осуществление банковских операций у кредитной организации имеются признаки банкротства либо наличие этих признаков установлено назначенной Банком России временной администрацией, Банк России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом в порядке, установленном Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.
Заявление Банка России о ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства рассматривается арбитражным судом в срок, не превышающий  со дня подачи указанного заявления. В отличие от этого дело о банкротстве кредитной организации рассматривается арбитражным судом в срок, не превышающий  со дня принятия соответствующего заявления, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу (п. 4 ст. 189.67 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
При рассмотрении заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации предварительное судебное заседание, предусмотренное Арбитражным процессуальным кодексом РФ, не проводится.
Процедура ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства регулируется Законом о банках и банковской деятельности, а в части, не урегулированной им, — Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.
Основные положения этой процедуры:
представление кандидатуры ликвидатора кредитной организации в арбитражный суд и утверждение этой кандидатуры арбитражным судом осуществляются в порядке, предусмотренном ст. 189.68 Закона о несостоятельности (банкротстве) для представления и утверждения конкурсного управляющего кредитной организации.
Ликвидатором кредитной организации, имевшей лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, является государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».
Ликвидатором кредитной организации, не имевшей такой лицензии, арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего — физическое лицо, соответствующее требованиям ст. 20 и 20.2 Закона о несостоятельности (банкротстве) и аккредитованное при Банке России в качестве конкурсного управляющего при банкротстве кредитных организаций (ч. 3 ст. 23.2 Закона о банках и банковской деятельности);
освобождение или отстранение ликвидатора кредитной организации, являющегося физическим лицом, от должности осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 189.90 и 189.81 Закона о несостоятельности (банкротстве) для конкурсного производства;
решение арбитражного суда о ликвидации кредитной организации вступает в законную силу со дня его принятия. Обжалование данного решения арбитражного суда не приостанавливает его исполнение (ст. 23.3 Закона о банках и банковской деятельности).
Арбитражный суд направляет решение о ликвидации кредитной организации в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган (налоговый орган), который вносит в единый государственный реестр юридиче
ских лиц запись о том, что кредитная организация находится в процессе ликвидации.
Со дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о ликвидации кредитной организации наступают последствия, предусмотренные ст. 189.76 Закона о несостоятельности (банкротстве) для случая признания кредитной организации банкротом.
Публикация объявления о ликвидации кредитной организации осуществляется председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) или конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном Банком России;
кредиторы ликвидируемой кредитной организации обладают правами, предусмотренными законодательством о несостоятельности (банкротстве). Ликвидатор кредитной организации обязан провести первое собрание ее кредиторов не позднее 60 дней после дня окончания срока, установленного для предъявления требований кредиторов. В отличие от этого конкурсный управляющий созывает первое собрание кредиторов не позднее 90 дней со дня опубликования сведений о признании кредитной организации банкротом;
контроль за деятельностью ликвидатора кредитной организации, порядок представления им отчетности в Банк России, а также порядок проверки Банком России его деятельности осуществляются в порядке, пре­дусмотренном для конкурсного производства;
после окончания срока, установленного для предъявления требований кредиторов кредитной организации, ее ликвидатор составляет промежуточный ликвидационный баланс, который должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемой кредитной организации, перечень требований ее кредиторов, а также результаты их рассмотрения.
Согласно п. 2 ст. 189.85 Закона о несостоятельности (банкротстве) срок предъявления требований кредиторов не может быть менее 60 дней.
Промежуточный ликвидационный баланс рассматривается на собрании кредиторов или заседании комитета кредиторов кредитной организации и после такого рассмотрения подлежит согласованию с Банком России;
удовлетворение требований кредиторов кредитной организации осуществляется в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его согласования с Банком России, в очередности, предусмотренной ст. 189.92 Закона о несостоятельности (банкротстве);
в случае если имеющиеся у кредитной организации денежные средства недостаточны для удовлетворения требований ее кредиторов, ликвидатор кредитной организации осуществляет реализацию ее имущества;

срок ликвидации кредитной организации не может превышать 12 месяцев со дня вступления в силу решения арбитражного суда о ее ликвидации. Указанный срок может быть продлен арбитражным судом по обоснованному ходатайству ликвидатора кредитной организации;
отчет о результатах ликвидации кредитной организации с приложением ликвидационного баланса заслушивается на собрании кредиторов или на заседании комитета кредиторов кредитной организации и утверждается арбитражным судом.
Ликвидатор кредитной организации обязан представить в Банк России определение арбитражного суда об утверждении его отчета о результатах ликвидации и завершении ликвидации кредитной организации с приложением докуме­нтов, предусмотренных нормативными актами Банка России для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией, в 10-дневный срок со дня вынесения такого определения.
Тем самым ликвидация кредитных организаций в связи с нарушением действующего законодательства отличается от их ликвидации в связи с несостоятельностью (банкротством) более короткими сроками рассмотрения дела в арбитражном суде (один месяц по сравнению с двухмесячным сроком) и проведения первого собрания кредиторов (не позднее 60 дней по сравнению с 90 днями). В остальном процедура ликвидации кредитной организации в связи с нарушением действующего законодательства максимально приближена к процедуре ликвидации по основаниям несостоятельности (банкротства).
Однако приоритет ликвидации по основаниям банкротства связан с тем, что конкурсный управляющий обладает более широкими полномочиями, чем ликвидатор, в частности, по обжалованию сделок кредитной организации, совершенных в преддверии банкротства, а также по применению субсидиарной ответственности по ее долгам к акционерам (участникам), членам совета директоров, руководителям кредитной организации.
5.2. Отзыв банковских лицензий как условие принудительной ликвидации кредитных организаций
Согласно ст. 23.1 Закона о банках и банковской деятельности для принудительной ликвидации кредитной организации в связи с нарушением законодательства требуется обязательный отзыв лицензии у этой кредитной организации Банком России.
В соответствии с п. 2 ст. 189.63 Закона о несостоятельности (банкротстве) наличие приказа Банка России об отзыве у кредитной организации 
лицензии на осуществление банковских операций также является необходимым условием принятия арбитражным судом к рассмотрению заявления о признании данной кредитной организации банкротом, кроме случая, пре­дусмотренного п. 12 ст. 189.61 Закона о несостоятельности (банкротстве).
 лицензии исчерпывающим образом перечислены в ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности (ч. 4). При этом выделяются две группы таких оснований. Первая группа включает основания, при наличии которых Банк России вправе отозвать лицензию у кредитной организации (ч. 1), вторая — основания, при наличии которых Банк России обязан это сделать в течение 15 дней со дня получения достоверной информации (ч. 2 и 3).
Согласно ч. 1 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности   в случаях:
установления недостоверности сведений, на основании которых выдана указанная лицензия;
задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных этой лицензией, более чем на один год со дня ее выдачи;
установления фактов существенной недостоверности отчетных данных;
задержки более чем на 15 дней представления ежемесячной отчетности (отчетной документации);
осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмотренных лицензией;
неисполнения федеральных законов, а также нормативных актов Банка России;
неоднократного в течение одного года виновного неисполнения содержащихся в исполнительных документах судов, арбитражных судов требований о взыскании денежных средств с клиентов кредитной организации при наличии денежных средств на счетах (во вкладах) указанных лиц;
наличия ходатайства временной администрации, назначенной в качестве меры по предупреждению банкротства кредитной организации, если к моменту окончания шестимесячного срока ее деятельности не удалось устранить все основания, при наличии которых она может быть назначена в кредитную организацию;
неоднократного непредставления в установленный срок кредитной организацией в Банк России обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением сведений о полученных лицензиях;
неисполнения кредитной организацией, являющейся управляющим ипотечным покрытием, требований Федерального закона от 11.11.2003 № 152‑ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах», а также неустранения нару
шений в установленные Банком России сроки, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Законом о Центральном банке РФ;
неоднократного нарушения в течение одного года требований Федерального закона «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов.
В соответствии с ч. 2 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности   в случаях:
если достаточность капитала кредитной организации становится ниже 2%. Если в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту, когда в соответствии с этим положением у кредитной организации должна быть отозвана указанная лицензия, Банк России изменял методику расчета достаточности капитала кредитных организаций, в целях данной статьи применяется та методика, в соответствии с которой достаточность капитала кредитной организации достигает максимального значения;
если размер собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации. Указанное основание для отзыва лицензии на осуществление банковских операций не применяется к кредитным организациям в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций;
если кредитная организация не исполняет требование Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала);
если кредитная организация не способна удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение 14 дней с наступления даты их исполнения. При этом указанные требования в совокупности должны составлять не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом (т.е. 100 000 руб.);
также установлен ряд оснований, связанных с несоблюдением кредитными организациями требований к размеру собственных средств (капитала), в частности, если кредитная организация не достигнет на 01.01.2015 минимального размера собственных средств (капитала) в размере 300 млн руб. и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации (подп. 5—10 ч. 2 ст. 20);
Сообщение об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций публикуется в «Вестнике Банка России» в недельный срок со дня принятия соответствующего решения (ч. 6 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

В случае аннулирования или отзыва лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация в течение 15 дней со дня принятия такого решения возвращает указанную лицензию в Банк России (ч. 11 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности).
После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России не позднее следующего рабочего дня назначает в кредитную организацию временную администрацию в соответствии с требованиями Закона о несостоятельности (банкротстве) (ч. 8 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности). Одновременно в целях защиты интересов вкладчиков и кредиторов Банк России вправе назначить в кредитную организацию уполномоченного представителя Банка России (ст. 76 Закона о Центральном банке РФ).
В соответствии с ч. 9—11 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности с момента отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций:
считается наступившим срок исполнения обязательств кредитной организации, возникших до дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций. При этом размер денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей кредитной организации, выраженных в иностранной валюте, определяется в рублях по курсу, установленному Банком России на день отзыва у кредитной организации лицензии;
прекращается начисление предусмотренных федеральными законами или договором процентов и финансовых санкций по всем видам задолженности кредитной организации, за исключением финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией своих текущих обязательств;
приостанавливается исполнение исполнительных документов об имущественных взысканиях, не допускается принудительное исполнение иных документов, взыскание по которым производится в бесспорном порядке, за исключением исполнения исполнительных документов о взыскании задолженности по текущим обязательствам кредитной организации;
до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации банкротом или о ликвидации кредитной организации запрещается:
— совершение сделок с имуществом кредитной организации, в том числе исполнение кредитной организацией обязательств, за исключением сделок, связанных с текущими обязательствами кредитной организации;
— исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, возникшей до дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;
— прекращение обязательств перед кредитной организацией путем зачета встречных однородных требований;

прекращается проведение по корреспондентским счетам кредитной организации платежей ее клиентов (физических и юридических лиц). Кредитные организации и учреждения Банка России осуществляют возврат платежей, поступающих после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций в пользу клиентов кредитной организации, на счета плательщиков в банках-отправителях.
При этом , на которые перечисленные последствия не распространяются, понимаются:
обязательства по оплате:
— расходов, связанных с продолжением осуществления деятельности кредитной организации (в том числе коммунальных, арендных и эксплуатационных платежей, расходов на услуги связи, обеспечение сохранности имущества);
— расходов на выполнение функций назначенной Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией;
— труда лиц, работающих по трудовому договору, выходных пособий этим лицам в случае их увольнения, а также иных расходов, связанных с ликвидацией кредитной организации;
обязанности по уплате обязательных платежей, возникшие со дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций;
обязательства по перечислению денежных сумм, удержанных из заработной платы работников (алиментов, налога на доходы физических лиц, профсоюзных и страховых взносов и иных возложенных на работодателя в соответствии с федеральными законами платежей).
Оплата данных расходов производится временной администрацией на основании сметы расходов, утверждаемой Банком России.
В период после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций и до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации банкротом или о ее ликвидации кредитная организация имеет право:
взыскивать и получать задолженность, в том числе по ранее выданным кредитам, осуществлять возврат авансовых платежей, ранее осуществленных кредитной организацией, получать средства от погашения ценных бумаг и доходы по ценным бумагам, принадлежащим кредитной организации на праве собственности;
осуществлять возврат имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц;
получать доходы от ранее проведенных банковских операций и заключенных сделок, а также от операций, связанных с профессиональной деятельностью данной кредитной организации на рынке ценных бумаг;
осуществлять по согласованию с Банком России возврат денежных средств, ошибочно зачисленных на корреспондентский счет или корреспондентский субсчет кредитной организации;

осуществлять возврат клиентам кредитной организации ценных бумаг или иного имущества, принятого кредитной организацией по договорам, и собственником которого она не является;
осуществлять иные действия по выполнению функ­ций назначенной Банком России временной ад­ми­ни­страции.
Закрытие обособленных структурных подразделений кредитных организаций производится после назначения конкурсного управляющего или ликвидационной комиссии (ликвидатора) в соответствии с рекомендациями Банка Рос­сии.
Отзыв или аннулирование лицензий на осуществление банковских операций является основанием для аннулирования лицензии кредитной организации на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Банк России вправе не только отзывать, но и приостанавливать действие лицензий кредитных организаций (п. 8 ст. 4, ст. 59 Закона о Центральном банке РФ).
Подобное приостановление действия банковских лицензий происходит в тех случаях, когда Банк России реализует свои правомочия по введению запретов на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией, на срок до одного года (п. 4 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ).
Применение этой меры не влечет последствий отзыва лицензии.
Решение (приказ) Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций вступает в силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение 30 дней со дня публикации сообщения об отзыве лицензии на осуществление банковских операций в «Вестнике Банка России».
Обжалование указанного решения Банка России, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают действия указанного решения Банка России (ч. 5 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).
Также это не препятствует принятию арбитражным судом заявления о признании данной кредитной организации банкротом и не является основанием для приостановления производства по такому делу, если оно уже возбуждено.
Решение арбитражного суда о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, вступившее в законную силу после принятия арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом, не препятствует рассмотрению дела о банкротстве по существу.

Вступление в законную силу такого решения арбитражного суда после открытия конкурсного производства не является основанием для отмены решения о признании кредитной организации банкротом и пересмотра указанного решения по вновь открывшимся обстоятельствам (п. 10 ст. 189.67 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Этот подход введен в целях охраны интересов кредиторов кредитной организации и недопущения затягивания процедуры банкротства кредитной организации.
Учитывая, что отзыв банковской лицензии влечет ликвидацию кредитной организации без каких-либо иных вариантов, по этому поводу возникает вопрос о защите интересов кредитной организации.
В данном случае необходимо учитывать два момента.
Во-первых, банковский надзор носит постоянный и пре­дупредительный характер, что предполагает постоянные контакты Банка России с кредитной организацией. Поэтому все проблемы и спорные моменты взаимоотношений кредитной организации и Банка России должны решаться на более ранних стадиях.
Отзыв лицензии — это крайняя мера, применяемая в целях предупреждения возникновения еще более тяжких последствий нарушений в деятельности кредитных организаций, а также в целях недопущения вывода из нее активов, для чего требуется оперативность. Судебный порядок отзыва лицензий сделает достижение этих целей невозможным.
Во-вторых, внесудебный порядок отзыва банковских лицензий пытались обжаловать в Верховный Суд РФ и Конституционный Суд РФ.
Правовые позиции Конституционного Суда РФ по этому вопросу заключаются в следующем:
— «…право на отзыв лицензии является одним из …полномочий Центрального банка Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции…, через которое реализуется его надзорная деятельность и достигаются цели…» (имеются в виду цели деятельности. — );
— «…кредитная организация еще до принятия Банком России решения об отзыве лицензии на осуществление банковской деятельности имеет доступ к правосудию и возможность получения судебной оценки соответствующих актов Банка России» (имеются в виду акты о применении к кредитной организации мер воздействия, предшествующих отзыву лицензии. — );
— «…исходя из особого конституционно-правового статуса Банка России, законодатель вправе урегулировать вопросы лицензирования кредитных организаций специальными законами…» (имеется в виду Закон о Центральном банке РФ. — ).

5.3. Концептуальные особенности процедуры несостоятельности (банкротства) кредитных организаций
Согласно п. 1 ст. 189.8 Закона о несостоятельности (банкротстве) под банкротством кредитной организации понимается ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
При этом под  понимается ее обязанность как самостоятельного налогоплательщика по уплате обязательных платежей в соответствующие бюджеты, а также обязанность по исполнению поручений (распоряжений) о перечислении со счетов своих клиентов обязательных платежей в соответствующие бюджеты.
Состав денежных обязательств и обязательных платежей кредитной организации определяются в порядке, пре­дусмотренном ст. 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Применительно к кредитным организациям используются и признак неплатежеспособности, и признак недостаточности имущества:
соответствующие обязанности не исполнены ею в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения (у других субъектов банкротства этот срок составляет три месяца);
стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами или обязанности по уплате обязательных платежей (у других субъектов банкротства — юридических лиц признак недостаточности имущества применяется только при обращении в арбитражный суд самого должника).
Применительно ко второму признаку следует отметить, что методику расчета стоимости имущества (активов) и обязательств кредитных организаций в этих целях устанавливается Банком России.
Что касается условий возбуждения дела о банкротстве, то на основании п. 1 ст. 189.64 Закона о несостоятельности (банкротстве) дело о банкротстве кредитной организации может быть возбуждено арбитражным судом, если сумма требований к кредитной организации в совокупности составляет не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, без учета штрафных санкций.
Исключение составляют случаи банкротства отсутствующих кредитных организаций, когда дела возбуждаются независимо от размера кредиторской задолженности (п. 1 ст. 189.105 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Для этих целей минимальный размер оплаты труда (базовая сумма) составляет в настоящее время 100 руб. (абз. 2 ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82‑ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).

Для других субъектов несостоятельности (банкротства) эти требования не привязаны к минимальному размеру оплаты труда и составляют: для юридических лиц — не менее 300 тыс. руб., для граждан — не менее 500 тыс. руб. (п. 2 ст. 6 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Отсутствие цели восстановления платежеспособности кредитной организации в рамках процедуры банкротства связано с тем, что достижение этой цели предполагает продолжение деятельности должника, а для кредитных организаций это означает привлечение новых средств на счета и во вклады. Законодатель счел слишком рискованным давать кредитным организациям возможность привлекать новые средства, если они не могут возвратить ранее привлеченные.
Следствия этой особенности таковы:
право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом возникает у конкурсного кредитора или уполномоченного органа по денежным обязательствам после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ст. 189.61 Закона о несостоятельности (банкротстве)). Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации также может быть возбуждено арбитражным судом только после отзыва у этой кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (п. 1 ст. 189.64 Закона о несостоятельности (банкротстве)). Кроме того, отзыв лицензии означает невозможность для кредитной организации в отличие от других субъектов банкротства продолжать свою деятельность после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве);
к кредитным организациям не применяются никакие процедуры банкротства, кроме конкурсного производства (ст. 189.13 Закона о несостоятельности (банкротстве));
меры по предупреждению банкротства кредитной организации (финансовое оздоровление, назначение временной администрации, реорганизация) применяются на стадии до отзыва лицензии и при наличии особых оснований (ст. 189.10 и 189.47 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Не позднее рабочего дня, следующего за днем отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, Банк России обязан назначить в кредитную организацию временную администрацию (если ранее не назначил ее в качестве меры по предупреждению банкротства).
Временная администрация является специальным органом управления кредитной организацией (п. 1 ст. 189.25 Закона о несостоятельности (банкротстве)) и при проведении в отношении кредитной организации процедуры банкротства действует до утверждения арбитражным судом конкурсного управляющего (п. 3 ст. 189.27 Закона о несостоятельности (банкротстве)).

Приостановление полномочий исполнительных органов кредитной организации на период деятельности временной администрации означает, что:
— исполнительные органы кредитной организации не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к их компетенции федеральными законами и учредительными документами кредитной организации;
— решения иных органов управления кредитной организации (собрания учредителей (участников) и совета директоров) вступают в силу после их согласования с временной администрацией (п. 1 ст. 189.35 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Исключением является следующая ситуация. Еди­но­лич­ный исполнительный орган кредитной организации, имевший право до назначения временной администрации действовать от имени кредитной организации без доверенности, сохраняет право представлять ее интересы в арбитражном суде при обжаловании решения Банка России о назначении временной администрации, обжаловании приказа Банка России об отзыве лицензии на осуществление банковских операций (п. 4 ст. 189.35 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Функции временной администрации в случае ее назначения после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций определены в ст. 189.32 и 189.33 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Такая временная администрация осуществляет все функции временных администраций, за исключением функции разработки мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации. Но при этом она обязана провести обследование кредитной организации на предмет наличия у нее признаков банкротства и признаков преднамеренного банкротства.
Кроме того, она вправе вести учет требований кредиторов в реестре требований кредиторов.
В соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) функции конкурсного управляющего при несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций в основном призвана выполнять государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» как юридическое лицо. В отношении данного субъекта часто используется понятие «корпоративный конкурсный управляющий».
Агентство по страхованию вкладов выступает в качестве конкурсного управляющего в следующих случаях:
при банкротстве кредитных организаций, имевших лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады (п. 1 ст. 189.77 Закона о несостоятельности (банкротстве));

при банкротстве кредитных организаций, не имевших такой лицензии Банка России, в случае непредставления в арбитражный суд в установленном порядке для утверждения кандидатуры конкурсного управляющего — физического лица, а также в случае освобождения или отстранения конкурсного управляющего — физического лица от исполнения своих обязанностей (п. 3 ст. 189.68 Закона о несостоятельности (банкротстве));
при признании банкротом отсутствующей кредитной организации, т.е. кредитной организации, которая фактически прекратила свою деятельность, и установить ее место нахождения либо место нахождения ее руководителей не представляется возможным (ст. 189.105 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Причем следует отметить, что конкурсным управляющим в вышеперечисленных случаях Агентство по страхованию вкладов является в силу закона, т.е. соответствующие полномочия возникают у него автоматически с момента принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства. Получается, что в определении арбитражного суда этот факт только закрепляется.
И только в остальных случаях (т.е. при банкротстве кредитных организаций, не являющихся отсутствующими, не работавших со средствами физических лиц, и если не было освобождения или отстранения их конкурсных управляющих) функции конкурсных управляющих выполняют арбитражные управляющие — физические лица, аккредитованные при Банке России (ст. 189.77 Закона о несостоятельности (банкротстве)). Порядок такой аккредитации устанавливается Банком России.
В отличие от арбитражных управляющих — физических лиц требования об аккредитации в Банке России на Агентство по страхованию вкладов и его работников не распространяются. В отличие от Агентства по страхованию вкладов арбитражные управляющие — физические лица должны страховать свою ответственность и быть членами одной из саморегулируемых организаций. Причем последнее требование признано Конституционным Судом РФ не противоречащим Конституции РФ.
В соответствии со ст. 189.78 Закона о несостоятельности (банкротстве) конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя кредитной организации и иных органов управления кредитной организации.
Согласно п. 2 ст. 189.76 Закона о несостоятельности (банкротстве) со дня принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя кредитной организации, иных ее органов управления, за исключением полномочий органов управления в части принятия решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьими лицами для исполнения обязательств кредитной организации.

В соответствии с п. 13 ст. 189.77 Закона о несостоятельности (банкротстве) Агентство по страхованию вкладов осуществляет полномочия конкурсного управляющего через назначенного им из числа своих служащих представителя, действующего на основании доверенности.
Поскольку не установлено иное, в данном случае должны применяться общие нормы о представительстве на основании доверенности и о порядке оформления доверенностей (ст. 182—189 ГК РФ). Процессуальная доверенность для представительства в арбитражном суде интересов Агентства по страхованию вкладов или кредитной организации должна оформляться по правилам, предусмотренным ст. 62 АПК РФ.
Доверенность необходима для представительства Агентства вовне (в отношениях с третьими лицами). Внутренние отношения между Агентством и его работником являются трудовыми.
Представитель Агентства получает вознаграждение за свою деятельность в виде оплаты труда за счет средств Агентства. Данные расходы Агентства являются затратами, связанными с исполнением им возложенных на него обязанностей, и соответственно на основании п. 6 ст. 189.78 Закона о несостоятельности (банкротстве) должны возмещаться за счет имущества кредитной организации в порядке, установленном для исполнения текущих обязательств кредитной организации в ходе конкурсного производства.
Агентство по страхованию вкладов как конкурсный управляющий по общему правилу выступает в правоотношениях, в том числе в трудовых, не от имени лиц, участвующих в деле о банкротстве, а от своего собственного имени. 
Однако существуют некоторые исключения, когда Агентство выступает от имени кредитной организации. Это касается прежде всего текущих обязательств кредитной организации, которые изначально исполняются за счет средств кредитной организации (п. 7 ст. 189.32 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
На Агентство по страхованию вкладов Законом о страховании вкладов физических лиц в банках РФ возложены также функции страховщика.
В связи с этим возникает вопрос о разграничении статуса Агентства как конкурсного управляющего с его статусом страховщика по обязательному страхованию вкладов физических лиц и конкурсного кредитора по соответствующим обязательствам.
Данное разграничение осуществляется за счет того, что на основании ч. 3 ст. 13 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ в делах о банкротстве кредитных организаций права требования к кредитной организации, перешедшие к Агентству в результате выплаты им возмещения по вкладам, представляет Федеральная налоговая служба.
Иными словами, функции конкурсного управляющего и конкурсного кредитора выполняются различными организациями, не подчиненными друг другу.

При этом правовая природа возникших отношений сохраняется, т.е. ФНС России по сути является представителем Агентства по страхованию вкладов на основании закона в отношениях, возникших в результате суброгации.
Это обусловлено двумя основными моментами, закрепленными в ст. 13 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ.
Во-первых, правообладателем является Агентство (ч. 1 и 2). Соответственно оно предоставляет кредитной организации отсрочку или рассрочку погашения задолженности (ч. 5—8).
Во-вторых, сумма взысканной задолженности подлежит зачислению в фонд обязательного страхования вкладов (ч. 4).
В соответствии со ст. 189.23 Закона о несостоятельности (банкротстве), если банкротство кредитной организации наступило вследствие действий (бездействия) лиц, контролирующих кредитную организацию, такие лица в случае недостаточности имущества кредитной организации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в порядке, установленном ст. 10 Закона о несостоятельности (банкротстве), с особенностями, установленными этой статьей.
Контролирующее должника лицо — это лицо, имеющее право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом. В частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии; лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника; лицо, которое имело право распоряжаться 50 и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, руководитель должника (п. 2 ст. 189.23, ст. 2 Закона о несостоятельности (банкростве)). Банки — участники системы обязательного страхования вкладов физических лиц обязаны ракрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых находятся.
Руководителями кредитной организации признаются лица, указанные в качестве таковых в ч. 3 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности: единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа. При этом действует презумпция виновности. Пока не доказано иное, предполагается, что банкротство кредитной 
организации наступило вследствие действий (бездействия) лиц, контролирующих кредитную организацию, при наличии одного из обстоятельств:
— причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника;
— документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством, ко дню назначения временной администрации или принятия решения о признании кредитной организации банкротом отсутствуют или не содержат информацию, формирование которой является обязательным, либо указанная информация искажена (п. 3 ст. 189.23, п. 4 ст. 10 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Контролирующее должника лицо, вследствие действий (бездействия) которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.
Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.
Размер ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого лица (п. 4 ст. 10 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Заявление о привлечении контролирующих кредитную организацию лиц к субсидиарной ответственности подается конкурсным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, а также уполномоченным органом. Такое заявление может быть подано конкурсным кредитором в ходе конкурсного производства в случае неисполнения конкурсным управляющим решения собрания или комитета кредиторов о его подаче (п. 7 ст. 189.23 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Соответственно взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов.
Указанная ответственность призвана компенсировать имущественные потери кредиторов кредитной организации. Следовательно, данная ответственность является возмещением убытков и носит гражданско-правовой характер.
Субсидиарный характер ответственности подразумевает, что до предъявления требований к лицу, которое несет субсидиарную (дополнительную) 
ответственность, требования о погашении долгов должны быть предъявлены к основному должнику (п. 1 ст. 399 ГК РФ). Основным должником в данном случае является сама кредитная организация, которая признана банкротом.
Поскольку для применения субсидиарной ответственности при банкротстве необходимо отсутствие возможности исполнения обязательств основным должником, ее применение возможно только в рамках такой процедуры банкротства, как конкурсное производство.
К субсидиарной ответственности могут привлекаться руководители, члены органов управления, учредители (участники) кредитной организации при непринятии необходимых решений в случае возникновения признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации (п. 8 и 9 ст. 189.12 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Законом о несостоятельности (банкротстве), а также ГК РФ и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных ст. 189.40 Закона о несостоятельности (банкротстве).
Заявление о признании сделки кредитной организации недействительной может быть подано в арбитражный суд временной администрацией по управлению кредитной организацией (впоследствие его заменяет конкурсный управляющий), а также Агентством по страхованию вкладов от имени кредитной организации в случае, если Банком России утвержден план участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка (п. 2 и 8 ст. 189.40 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Отдельным кредиторам такого права законодательство не предоставляет. Не обладает таким правом и прокурор.
В данном случае имеется в виду прежде всего возможность оспаривания (признания недействительными) сделок и иных действий, являющихся юридическими фактами, совершенных в преддверии несостоятельности (банкротства), по специальным основаниям, предусмотренным Законом о несостоятельности (банкротстве). Эти основания возникают в связи с последующей подачей заявления о признании совершившей их кредитной организации несостоятельной (банкротом) и возбуждением арбитражным судом дела о ее несостоятельности (банкротстве). Причем их оспаривание осуществляется в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) (ст. 61.8).

К числу таких специальных оснований для признания сделок недействительными относятся:
1) подозрительные сделки:
— совершенные должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки. Неравноценным встречным исполнением обязательств в этом случае будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств (п. 1 ст. 61.2);
— совершенные должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки.
При этом цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии следующих условий:
а) стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет 20 и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации — 10 и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок;
б) должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской отчетности или иные учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством РФ, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы;
в) после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества (п. 2 ст. 61.2);
2) сделки, влекущие за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, если она совершена после приня
тия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, а если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества должника — то в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.
О предпочтительном удовлетворении требований одного из кредиторов свидетельствует наличие одного из следующих условий:
— сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;
— сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;
— сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии неисполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;
— сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности (ст. 61.3).
В связи с этим сохраняют свое значение подходы, выработанные судебно-арбитражной практикой по применению действовавшего до 5 июня 2009 г. п. 3 ст. 103 Закона «О несостоятельности (банкротстве)», закрепляющего аналогичное основание.
При этом сделки, которые не могут быть оспорены по этим основаниям, перечислены в ст. 61.4 Закона о несостоятельности (банкротстве).
Кроме того, арбитражный суд может отказать в признании сделки недействительной в случае, если стоимость имущества, приобретенного должником в результате оспариваемой сделки, превышает стоимость того, что может быть возвращено в конкурсную массу в результате оспаривания сделки, или если приобретатель по недействительной сделке вернул все исполненное в конкурсную массу (ст. 61.7).
Отличительной чертой данного порядка оспаривания сделок является то, что кредиторы и иные лица, которым передано имущество или перед которыми должник исполнял обязательства или обязанности по сделке, признанной недействительной, в случае возврата в конкурсную массу полученного по недействительной сделке имущества приобретают права требования к должнику (ст. 61.6).

Помимо этого в Законе о несостоятельности (банкротстве) есть иные основания недействительности сделок, когда нарушается порядок их согласования конкурсным управляющим с собранием (комитетом) кредиторов либо иным образом нарушаются требования закона.
Из особенностей применения указанных выше статей, установленных ст. 189.40 Закона о несостоятельности (банкротстве), следует отметить:
— периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией, а в случае, если в отношении кредитной организации осуществляются меры по предупреждению банкротства с участием Агентства, — с даты утверждения Комитетом банковского надзора Банка России плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка (п. 3);
— бремя доказывания того, что соответствующие сделки выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности кредитной организации (в противном случае они не могут быть оспорены в силу п. 2 ст. 61.4), лежит на руководителе временной администрации по управлению кредитной организацией (п. 4);
— установлены условия, при наличии которых предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности (п. 5);
— исключено действие некоторых пунктов в отношении сделок кредитных организаций (п. 6 и 7).
Не может быть признана недействительной сделка, совершенная кредитной организацией — участником платежной системы, центральным платежным клиринговым контрагентом, расчетным центром платежной системы, по которой кредитная организация несет обязательства в результате определения платежных клиринговых позиций на нетто-основе в рамках платежной системы, при условии соответствия указанной сделки требованиям Федерального закона «О национальной платежной системе» (п. 9 ст. 189.40 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
Контрольные вопросы
Какие существуют виды ликвидации кредитных организаций, как они соотносятся между собой?
Как регулируется вопрос об основаниях и последствиях отзыва банковских лицензий?
Чем отличаются отзыв, аннулирование и приостановление действия банковских лицензий?
Какие можно выделить концептуальные особенности процедуры несостоятельности (банкротства) кредитных организаций?
Как можно охарактеризовать правовой статус и значение временных администраций по управлению кредитными организациями?
Какие возможности существуют у конкурсного управляющего по оспариванию сделок кредитной организации, признанной несостоятельной (банкротом)?
К кому и при каких условиях может применяться субсидиарная ответственность по долгам кредитной организации при ее несостоятельности (банкротстве)?

Контрольные задачи
1. Почему действующим законодательством установлен внесудебный порядок отзыва лицензий на осуществление банковских операций? Какова правовая природа этой меры воздействия?
2. Проведите сравнительный анализ ст. 189.23 Закона о несостоятельности (банкротстве) и ранее действующей ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций. В чем суть изменений порядка применения субсидиарной ответственности?

Раздел II
Банковские операции, сделки и иные виды деятельности кредитных организаций

Глава 6. 
Пассивные операции кредитных организаций с денежными средствами
В результате изучения главы 6 студент должен:
 
• чем отличаются банковские вклады (депозиты) от иных способов привлечения кредитными организациями денежных средств; 
• какие выделяются виды банковских вкладов (депозитов) и в чем заключаются особенности их правовых режимов; 
• какие кредитные организации вправе привлекать денежные средства физических лиц во вклады; 
• на каких принципах строится система страхования вкладов физических лиц в банках РФ; 
• при каких условиях и в каком порядке производятся выплаты по вкладам физических лиц в банках, не включенных в систему страхования вкладов; 
• по каким признакам производится выделение понятия банковского счета; 
• какие выделяются виды банковских счетов; 
• какие основные обязанности существуют у кредитных организаций при открытии банковских счетов; 
• что понимается под кредитованием счета (овердрафтом); 
• какие существуют ограничения по распоряжению банковскими счетами, и чем они отличаются друг от друга; 
• какие выделяются правовые основания списания денежных средств со счетов; 
• как регулируется очередность списания средств с банковских счетов; 
• как регулируется закрытие банковских счетов; 
• в чем заключается специальный порядок наследования средств физических лиц в банках;
 
• разграничивать правовые режимы банковских счетов и иных видов счетов; 
• разграничивать банковские счета и банковские вклады;
 
• определения очередности списания средств с банковских счетов; 
• определения перечня документов, необходимых для открытия и закрытия в кредитных организациях счетов конкретного вида.
6.1. Привлечение банковских вкладов (депозитов)
В современном российском законодательстве понятия «вклад» и «депозит» могут иметь различное значение в зависимости от цели правового регулирования.

Под  понимается денежная сумма в валюте РФ или в иностранной валюте, внесенная в кредитную организацию на основании одноименного договора на имя определенного лица (вкладчика), которую кредитная организация обязана возвратить этому лицу с начисленными на нее процентами. Данное определение выводится из положений п. 1 ст. 834 ГК РФ и ч. 1 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности.
Именно на такие вклады распространяется действие гл. 44 «Банковский вклад» ГК РФ и ст. 36—39 Закона о банках и банковской деятельности. При этом противоречия между положениями, содержащимися в указанных статьях, разрешаются в пользу положений Гражданского кодекса РФ как федерального закона, принятого Государственной Думой позднее.
В этих случаях понятие «депозит» рассматривается как тождественное понятию «банковский вклад».
Для конкретных целей правового регулирования к понятию «банковский вклад» могут приравниваться средства на определенных банковских счетах. Так, в целях страхования вкладов физических лиц в банках РФ под понимаются денежные средства в валюте РФ или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами или в их пользу в банке на территории РФ на основании договора банковского вклада или договора банковского счета, включая капитализированные (причисленные) проценты на сумму вклада (п. 2 ст. 2 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Также необходимо различать  и .
В нормативных актах Банка России понятие «вклад» имеет более широкое значение. В частности, ими обозначаются операции не только с денежными средствами, но и с драгоценными металлами, которые регулируются специальными нормативными актами и для осуществления которых банкам необходима отдельная лицензия.
Кроме того, в некоторых случаях понятие «депозит» может иметь самостоятельное значение как разновидность счета. В частности, это касается депозитов нотариусов и судов (ст. 327 ГК РФ), а также депозитных счетов подразделений судебных приставов, являющихся счетами по учету средств, поступающих во временное распоряжение подразделения судебных приставов (ч. 1 и 7 ст. 70, ч. 1 и 3 ст. 71, ч. 2 ст. 72, ч. 2 и 6 ст. 76, ч. 1 ст. 110 Федерального закона «Об исполнительном производстве»). В отношении таких счетов должны действовать специальные правовые режимы. Порядок их открытия определяется Банком России.
Основное отличие отношений, складывающихся при привлечении денежных средств кредитными организациями во вклады, от отношений, 
возникающих при использовании других форм привлечения денежных средств (кроме открытия банковских счетов), заключается в том, что кредитная организация обязана выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика (ч. 1 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности, п. 2 ст. 837, п. 3 ст. 844 ГК РФ).
Это особенно наглядно проявляется применительно к операциям с ценными бумагами. Так, нельзя привлекать денежные средства граждан во вклады под векселя или иные ценные бумаги, исключающие получение их держателями вклада по первому требованию (абз. 3 п. 3 ст. 835 ГК РФ).
Исключение составляют только вклады, внесенные юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором, т.е. вклады, не относящиеся к срочным вкладам или вкладам до востребования. Такие вклады вносятся юридическими лицами в кредитные организации в целях обеспечения исполнения каких-либо обязательств.
В связи с этим существует понятие , под которым понимаются размещенные в кредитной организации — кредиторе денежные средства юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией неисполненные денежные обязательства либо обязательства, которые могут возникнуть в будущем, если одновременно выполняются следующие условия:
а) отсутствуют препятствия для прекращения встречных требований кредитной организации и вкладчика — юридического лица путем их зачета, включая отсутствие в договоре условия о возможности досрочного возврата (востребования) вклада (депозита);
б) срок возврата вклада (депозита) наступает не ранее и не позднее 30 календарных дней наступления срока исполнения обязательства юридического лица перед кредитной организацией.
Появление этой конструкции связано с тем, что, исходя из существа договора банковского счета, кредитная организация не вправе со ссылкой на положения Гражданского кодекса РФ о зачете (ст. 410) не зачислять на расчетный счет поступающие в адрес клиента суммы, указывая на имеющуюся у клиента задолженность по кредиту и иным денежным обязательствам.
Следует также отметить, что условие договора банковского вклада об отказе физического лица от права на получение вклада по первому требованию признается ничтожным.
В связи с этим следует рассматривать как ничтожные встречающиеся на практике условия договоров банковского вклада о том, что при досрочном истребовании суммы вклада вкладчик обязан уплатить банку определенную сумму. Это является ничем иным как установлением ответственности (неблагоприятного последствия) за реализацию вкладчиком своего 
законного права, т.е. за его правомерные действия, что противоречит сущности правового регулирования и сущности отношений по банковскому вкладу.
Можно выделить еще два отличительных признака отношений по банковскому вкладу:
— доход по вкладу в виде процентов выплачивается в заранее определенном размере;
— банки вправе привлекать вклады от неограниченного круга лиц на одинаковых для всех условиях, что, в частности, находит выражение в публичности договоров банковского вклада с физическими лицами.
Основанием для внесения в кредитные организации вкладов в виде денежных средств является .
Договор банковского вклада (депозита) является договором на передачу имущества. Его предметом является денежная сумма, вносимая в банк в виде вклада (депозита). Как было указано выше, его невосполнимым существенным условием, отсутствие которого влечет незаключенность договора, является только сумма вклада.
Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме. В противном случае он признается ни­чтож­ным.
Однако письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой либо такой разновидностью ценной бумаги, как сберегательный или депозитный сертификат (ст. 836 ГК РФ). Подобная формулировка позволяет говорить о возможности выдачи сберегательной книжки без оформления договора.
Сберегательные книжки, а также сертификаты могут быть как именные, так и на предъявителя (ст. 843, 844 ГК РФ). Сберегательная книжка на предъявителя, как и сертификаты, признается ценной бумагой.
Если сберегательная книжка или сертификат именные, то распоряжаться вкладом могут названные в них лица. Если сберегательная книжка или сертификат на предъявителя, то вкладом может распоряжаться любой их предъявитель (ст. 143 ГК РФ).
В сберегательной книжке должны быть указаны и удостоверены банком наименование и место нахождения банка, а если вклад внесен в филиал, то и его соответствующего филиала, номер счета по вкладу, а также все суммы денежных средств, зачисленных на счет, все суммы денежных средств, списанных со счета, и остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк.
Если не доказано иное состояние вклада, данные о вкладе, указанные в сберегательной книжке, являются основанием для расчетов по вкладу между банком и вкладчиком.
При оформлении внесения вклада в банк сберегательной книжкой выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком только при ее предъявлении.

Сертификаты могут выпускаться только в валюте РФ и должны быть срочными.
Согласно сложившейся банковской практике сбере­га­тель­ные сертификаты выдаются физическим лицам, а де­по­зит­ные — юридическим. Однако это де­ление носит услов­ный характер и не означает, что депозитные сер­ти­фи­ка­ты нельзя передавать физическим лицам, а сбе­ре­га­тель­ные — юридическим.
На бланке сертификата должны содержаться следующие обязательные реквизиты:
— наименование «сберегательный (или депозитный) сертификат»;
— номер и серия сертификата;
— дата внесения вклада или депозита;
— размер вклада или депозита, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);
— безусловное обязательство кредитной организации вернуть сумму, внесенную в депозит или на вклад, и выплатить причитающиеся проценты;
— дата востребования суммы по сертификату;
— ставка процента за пользование депозитом или вкла­дом;
— сумма причитающихся процентов (прописью и циф­рами);
— ставка процента при досрочном предъявлении сертификата к оплате;
— наименование, местонахождение и корреспондентский счет кредитной организации, открытый в Банке Рос­сии;
— для именного сертификата: наименование и местонахождение вкладчика юридического лица, Ф.И.О. и паспортные данные вкладчика физического лица;
— подписи двух лиц, уполномоченных кредитной организацией на подписание такого рода обязательств, скрепленные печатью кредитной организации.
Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо из обязательных реквизитов делает этот сертификат недействительным.
Кредитная организация вправе размещать сберегательные или депозитные сертификаты только после регистрации условий выпуска и обращения сертификатов в территориальном учреждении Банка России.
Правом на привлечение денежных средств во вклады (депозиты) обладают кредитные организации, которые имеют соответствующее разрешение Банка России (п. 1 ст. 835 ГК РФ).
Право на привлечение денежных вкладов юридических лиц имеют все банки, обладающие лицензией на осуществление банковских операций. В зависимости от имеющихся у банка лицензий разница заключается лишь в том, в какой валюте могут привлекаться вклады: только в рублях или в рублях и иностранной валюте.
Из небанковских кредитных организаций правом на привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок) 
обладают небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитно-кредитные операции.
Право на привлечение вкладов физических лиц имеют банки, обладающие лицензиями:
— на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях;
— на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте;
— генеральной лицензией.
Такие лицензии предоставляют право банку на привлечение денежных средств физических лиц во вклады и на открытие и ведение их банковских счетов.
По общему правилу перечисленные лицензии могут быть выданы банку, с даты государственной регистрации которого прошло не менее двух лет (ч. 3 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности).
Небанковским кредитным организациям такие лицензии выдаваться не могут.
Лицами, на имя которых внесены вклады в кредитных организациях (вкладчиками) могут быть физические лица, юридические лица, а в случаях, прямо указанных в федеральных законах, — государственные или муниципальные органы, имеющие право распоряжаться бюджетными средствами.
Что касается физических лиц, то вкладчиками банка могут быть граждане Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, иностранные граждане и лица без гражданства (ст. 37 Закона о банках и банковской деятельности).
Вносить вклады в банки и самостоятельно распоряжаться ими физические лица могут начиная с 14-летнего возраста (подп. 3 п. 2 ст. 26 ГК РФ).
При внесении вклада в банк на имя третьего лица это лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами, если иное не предусмотрено договором банковского вклада.
До выражения третьим лицом намерения воспользоваться правами вкладчика лицо, заключившее договор банковского вклада, может воспользоваться правами вкладчика в отношении внесенных им на счет по вкладу денежных средств (ст. 842 ГК РФ).
В качестве вкладчиков могут выступать и кредитные организации, размещая денежные средства в других кредитных организациях или в Банке России. Такие операции рассматриваются как одна из форм межбанковского кредитования.
Согласно ч. 3 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности вкладчики могут иметь любое количество вкладов и соответственно депозитных 
счетов в любой валюте, если иное не установлено федеральным законом. Для физических лиц это дополнительно предусмотрено в ч. 2 ст. 37 Закона о банках и банковской деятельности.
В качестве исключения, предусмотренного федеральным законом, можно привести ст. 236 БК РФ, согласно которой размещение бюджетных средств на банковские депозиты не допускается, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодексом.
Порядок размещения бюджетных средств на банковских депозитах определяется соответственно Правительством РФ и высшими исполнительными органами государственной власти субъектов РФ. При этом требования к кредитным организациям, в которых в качестве исключения могут размещаться средства бюджетов субъектов РФ на банковские депозиты, должны соответствовать требованиям, установленным Правительством РФ к кредитным организациям, в которых могут размещаться средства федерального бюджета на банковские депозиты.
Особенности открытия банковских вкладов хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для оборонно-промышленного комплекса и безопасности РФ, а также обществами, находящимися под их прямым или косвенным контролем, установлены Федеральным законом от 21.07.2014 № 213‑ФЗ «Об открытии банковских счетов и аккредитивов, о заключении договоров банковского вклада, договора на ведение реестра владельцев ценных бумаг хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для оборонно-промышленного комплекса и безопасности Российской Федерации, и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
Наиболее важными с точки зрения правового регулирования являются следующие классификации вкладов (депозитов).
1. вклады подразделяются: . В качестве их отличий прежде всего следует отметить, что договор банковского вклада, в котором вкладчиком является физическое лицо, признается публичным договором (п. 2 ст. 834 ГК РФ). Это означает, что банк не вправе оказывать предпочтение одному физическому лицу перед другим в отношении заключения договора банковского вклада определенного вида, а его условия устанавливаются одинаковыми для всех вкладчиков — физических лиц (ст. 426 ГК РФ).
В отношении юридических лиц договорами могут устанавливаться индивидуальные условия принятия их вклада конкретной кредитной организацией.
Кроме того, существует еще ряд отличий вкладов физических лиц от вкладов юридических лиц, в частности, это:
— невозможность выдачи вклада на иных условиях возврата по первому требованию юридического лица, поскольку в этих случаях вклад вносится 
в банк в целях обеспечения исполнения какого-либо обязательства юридического лица;
— возможность договором установить право кредитной организации на изменение размера процентов, начисляемых на сумму вклада, в одностороннем порядке по срочным вкладам и по вкладам на иных условиях их возврата;
— запрет на перечисление находящихся во вкладах денежных средств другим лицам, чтобы невозможно было использовать депозитный счет как расчетный.
При этом в любом случае кредитная организация не вправе устанавливать какие-либо преимущества по условиям договоров банковского вклада для своих участников или акционеров (ч. 5 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности).
2.  различаются:  (принимаются на условиях выдачи по первому требованию),  (принимаются на условиях возврата по истечении определенного договором срока),  (принимаются на условиях возврата при наступлении определенных обстоятельств).
Все эти виды вкладов подразумевают возможность их досрочного истребования вкладчиком (кроме вкладов юридических лиц на иных условиях возврата). Разница между ними будет заключаться в размере выплачиваемых процентов.
Доход по банковскому вкладу (депозиту) выплачивается вкладчикам в денежной форме , которые начисляются на сумму вклада в размере, заранее определяемом договором банковского вклада.
При этом следует учитывать, что если вклад возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока либо до наступления иных обстоятельств, проценты по вкладу выплачиваются в меньшем размере. По общему правилу это размер процентов по вкладам до востребования (п. 3 ст. 837 ГК РФ).
В случаях, когда вкладчик, наоборот, не требует возврата суммы вклада по истечении срока либо при наступлении предусмотренных договором обстоятельств, договор считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором (п. 4 ст. 837 ГК РФ). Однако данную оговорку не следует воспринимать как возможность закрепления в договоре условия, позволяющего кредитной организации вообще не начислять проценты по вкладу. Это связано с тем, что, как уже отмечалось, одним из принципов правового регулирования отношений по банковскому вкладу является возмездность пользования кредитными организациями денежными средствами, привлеченными во вклады. Кроме того, размер процентов в этом случае не может быть меньше, чем по вкладам до востребования, поскольку в соответствии со ст. 16 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» банк не может включать в договоры условия, ухудшающие положение потребителей по сравнению с положениями, закреп­ленными в законодательстве.

Проценты на сумму банковского вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в кредитную организацию, до дня ее возврата вкладчику или списания с его счета включительно (п. 1 ст. 839 ГК РФ).
При возврате вклада выплачиваются все начисленные к этому моменту проценты (п. 2 ст. 839 ГК РФ).
Периодичность начисления процентов на сумму банковского вклада определяется договором. Если же условие о периодичности начисления процентов в договоре банковского вклада отсутствует, проценты должны начисляться ежеквартально.
Невостребованные в этот срок проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты (капитализируются).
Кредитная организация имеет право изменить размер процентов, начисляемых на сумму вклада, в одностороннем порядке в следующих случаях:
по вкладам до востребования, внесенным физическими и юридическими лицами, если иное не предусмотрено договором банковского вклада (п. 2 ст. 838 ГК РФ).
При этом в случае уменьшения банком размера процентов новый размер процентов применяется к вкладам, внесенным до сообщения вкладчикам об уменьшении процентов, по истечении месяца с момента соответствующего сообщения, если иное не предусмотрено договором;
по срочным вкладам и по вкладам на иных условиях их возврата, внесенным юридическими лицами, если это прямо предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 838 ГК РФ);
по срочным вкладам и по вкладам на иных условиях их возврата, внесенным физическими лицами, если это прямо предусмотрено законом (п. 3 ст. 838 ГК РФ). Это положение касается только уменьшения размера процентов.
Договорами банковского вклада при отсутствии соответствующих положений федерального закона данное право банков предусмотрено быть не может. Такой подход подтвержден Конституционным Судом РФ, который признал не соответствующим ст. 34, а также ч. 2 и 3 ст. 55 Конституции РФ ранее действующую редакцию ч. 2 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности, позволяющее банку в одностороннем порядке произвольно снижать процентную ставку по срочным вкладам граждан исключительно на основе договора, без определения в федеральном законе оснований, обуславливающих такую возможность. Такой подход обусловлен тем, что «гражданин как экономически слабая сторона в этих правоотношениях нуждается в особой защите своих прав, что влечет необходимость в соответствующем правовом ограничении свободы договора и для другой стороны, т.е. для банков».
В настоящее время это закреплено и в ч. 3 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности, согласно которой по договору банковского вклада (депозита), внесенного гражданином на условиях его выдачи по истечении 
определенного срока либо по наступлении предусмотренных договором обстоятельств, банком не может быть односторонне сокращен срок действия этого договора, уменьшен размер процентов, увеличено или установлено комиссионное вознаграждение по операциям, за исключением случаев, пре­дусмотренных федеральным законом.
6.2. Страхование вкладов физических лиц в банках Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции
Страхование вкладов физических лиц в банках РФ (далее — страхование вкладов) осуществляется в силу положений закона и не требует заключения договора страхования (ч. 3 ст. 5 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Тем самым в данном случае используется публично-правовой метод регулирования (метод субординации).
Участие в системе страхования вкладов и уплата страховых взносов в фонд страхования вкладов обязательны для всех банков, имеющих разрешение Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и на открытие и ведение банковских счетов физических лиц (п. 1 ст. 3, ст. 6 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Размер ставки устанавливается Советом директоров Агентства по страхованию вкладов.
Банки, внесенные в установленном порядке в реестр банков, признаются  для целей Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ (п. 2 ст. 4).
 признаются любые физические лица (граждане Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, иностранные граждане или лица без гражданства), заключившие с банком договор банковского вклада или договор банковского счета, либо в пользу которых внесен вклад (ст. 2, п. 1 ст. 4).
 признается Агентство по страхованию вкладов (п. 3 ст. 4), основной целью деятельности которого является обеспечение функционирования системы страхования вкладов (ч. 1 ст. 15).
 на основании ч. 1 ст. 8 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ признается одно из следующих обстоятельств:
отзыв (аннулирование) у банка лицензии Банка России на осуществление банковских операций;
введение Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов банка.
Данный мораторий вводится Банком России на срок не более трех месяцев в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации при назначении временной администрации, если кредитная организация не исполняет свои обязанности перед кредиторами или бюджетами в сроки, превышающие семь дней и более, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондент
ских счетах кредитной организации (ст. 189.38 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
В отношении страхования вкладов также действует правило суброгации. К Агентству по страхованию вкладов, выплатившему возмещение по вкладам, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое вкладчик имел к банку, в отношении которого наступил страховой случай (ст. 13 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
В систему страхования вкладов банк включается путем его внесения Агентством по страхованию вкладов в реестр банков, который на основании п. 3 ст. 2 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ представляет собой перечень банков, состоящих на учете в системе страхования вкладов. Основанием для такого внесения в реестр является уведомление Банка России о выдаче банку соответствующей лицензии (ч. 1 ст. 28 данного Закона).
Информация о внесении банка в указанный реестр и об исключении банка из этого реестра подлежит опубликованию Агентством по страхованию вкладов в «Вестнике Банка России» и «Российской газете» (ч. 4 ст. 28 данного Закона).
Банки, имевшие лицензию на привлечение вкладов физических лиц на момент вступления в силу Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ, проходили проверку на предмет соответствия требованиям к участию в системе страхования вкладов. В настоящее время данные требования применяются и к банкам, ходатайствующим о получении разрешения Банка России на привлечение денежных средств физических лиц.
Банки, которые признаны не соответствующими требованиям к участию в системе страхования вкладов после их включения в эту систему, должны прекратить работу со средствами физических лиц (см. ст. 48 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Банком России в отношении таких банков вводится запрет на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и открытие банковских счетов физических лиц, о чем эти банки обязаны известить вкладчиков. 
Правовым основанием для применения такой меры Банком России является п. 4 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ.
При этом договоры банковского вклада или банковского счета, заключенные банком с физическими лицами до дня введения указанного запрета Банка России, не подлежат расторжению, кроме случаев их расторжения по инициативе самих владельцев вкладов или счетов. Однако дополнительные денежные средства в такие вклады или на такие счета зачислению не подлежат, за исключением процентов, начисляемых в соответствии с условиями договора банковского вклада или договора банковского счета (ч. 5 ст. 48 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Говоря о сфере действия системы страхования, необходимо отметить следующее.
Во-первых, согласно ч. 3 ст. 1 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ ее действие не распространяется на иные способы страхования вкладов физических лиц для обеспечения их возврата и выплаты процентов по ним.
В данном случае имеется в виду добровольное страхование, которое может осуществляться страховыми организациями на основании договоров с банками, либо создание фондов добровольного страхования вкладов, предусмотренных ст. 39 Закона о банках и банковской деятельности.
Во-вторых, в ч. 2 ст. 5 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ содержится перечень случаев, когда он применению не подлежит. Этот перечень касается денежных средств:
размещенных на банковских счетах (во вкладах) адвокатов, нотариусов и иных лиц, если такие счета (вклады) открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом профессиональной деятельности.
Поскольку ранее существовавшее положение о том, что не подлежат страхованию средства физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, было исключено, данные средства в настоящее время подлежат страхованию;
размещенных физическими лицами в банковские вклады на предъявителя, в том числе удостоверенные сберегательным сертификатом и (или) сберегательной книжкой на предъявителя;
переданных физическими лицами банкам в доверительное управление;
размещенных во вклады в находящихся за пределами территории России филиалах российских банков;
являющихся электронными денежными средствами.
В-третьих, на основании п. 2 ст. 2 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ под вкладами в нем понимаются денежные средства в валюте РФ или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в банке на территории РФ не только на основании договора банковского вклада, но и договора банковского счета.
В-четвертых, в соответствии с ч. 2 ст. 9 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ лицо, которое приобрело у вкладчика право 
требования по вкладам после наступления страхового случая, права на возмещение по таким вкладам не имеет, за исключением перехода таких прав по наследству.
Данное положение не означает запрета на осуществление уступки права требования по вкладам и счетам физических лиц. Однако новый кредитор может взыскать задолженность с банка только в общем порядке, что подразумевает обращение в суд, а затем взыскание средств на основании исполнительного листа через судебного пристава-исполнителя либо в рамках процедуры банкротства.
При определении размера страхового возмещения по вкладам действуют следующие правила.
Возмещение по вкладам в банке, в отношении которого наступил страховой случай, выплачивается вкладчику в размере 100% суммы вкладов, но не более 1 400 000 руб.
Если вкладчик имеет несколько вкладов в одном банке, суммарный размер обязательств которого по этим вкладам перед вкладчиком превышает 1 400 000 руб., возмещение выплачивается по каждому из вкладов пропорционально их размерам.
Если страховой случай наступил в отношении нескольких банков, в которых вкладчик имеет вклады, размер страхового возмещения исчисляется в отношении каждого банка отдельно (ч. 2—4 ст. 11 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Суммы вклада и причисленных к нему процентов, превышающие указанный предел, вкладчик может взыскать с банка в общем порядке (ч. 2 ст. 7 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Выплата возмещения по вкладам производится в рублях (ч. 13 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). В случае если обязательство банка, в отношении которого наступил страховой случай, перед вкладчиком выражено в иностранной валюте, сумма возмещения по вкладам рассчитывается в валюте РФ по курсу, установленному Банком России на день наступления страхового случая (ч. 6 ст. 11 данного Закона).
Размер возмещения по вкладам рассчитывается исходя из размера остатка денежных средств по вкладу (вкладам) вкладчика в банке на конец дня наступления страхового случая (ч. 5 ст. 11 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Данный остаток включает в себя непосредственно сумму вклада, а также капитализированные (причисленные) к нему проценты.
Согласно п. 2 ст. 839 ГК РФ невостребованные проценты по вкладу увеличивают сумму вклада ежеквартально, если иное не предусмотрено договором банковского вклада. Такое же правило установлено в п. 1 ст. 852 ГК РФ в отношении процентов, уплачиваемых банками за пользование денежными средствами, находящимися на банковском счете клиента.
Если банк, в отношении которого наступил страховой случай, выступал по отношению к вкладчику также в качестве кредитора, размер возмещения по вкладам определяется исходя из разницы между суммой обязательств 
банка перед вкладчиком и суммой встречных требований данного банка к вкладчику, возникших до дня наступления страхового случая (ч. 7 ст. 11 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Право требования вкладчика конкретного банка, включенного в реестр, на возмещение по вкладам возникает со дня наступления страхового случая (ч. 1 ст. 9 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Причем законом данное право не связывается с уплатой этим банком страховых взносов.
Вкладчик или его наследник либо их представители вправе обратиться в Агентство по страхованию вкладов или в банки-агенты, которые отбираются этим Агентством на конкурсной основе, с требованием о выплате возмещения по вкладам со дня наступления страхового случая до дня завершения конкурсного производства, а при введении Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов — до дня окончания действия моратория (ч. 1 ст. 10, ч. 12 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
В случае пропуска вкладчиком этого срока, он по заявлению вкладчика может быть восстановлен решением правления Агентства при наличии одного из обстоятельств, перечисленных в ч. 2 ст. 10 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ, к которым, в частности, относится тяжелая болезнь вкладчика.
При наступлении страхового случая Агентство по страхованию вкладов в течение месяца со дня получения из банка реестра обязательств этого банка перед вкладчиками должно направить каждому вкладчику персонально сообщение о месте, времени, форме и порядке приема заявлений о выплате возмещения по вкладам (ч. 1 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Кроме того, информацию об участии конкретного банка в системе страхования вкладов, а также о порядке и размерах получения возмещения по вкладам, вкладчики могут получить либо непосредственно в самом банке либо в Агентстве по страхованию вкладов (п. 2 и 3 ч.3 ст. 6, п. 3 ч. 1 ст. 7, ч. 2 ст. 12 данного Закона).
Реестр обязательств перед вкладчиками обязан вести каждый банк, состоящий на учете в системе страхования вкладов.
При обращении с требованием о выплате возмещения по вкладам вкладчик (наследник) представляет заявление по форме, определенной Агентством по страхованию вкладов, и документы, удостоверяющие его личность. Представитель вкладчика (наследника) дополнительно представляет нотариально удостоверенную доверенность (ч. 4 и 5 ст. 10 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
При представлении вкладчиком (его представителем) указанных документов ему выдается выписка из реестра обязательств банка перед вклад
чиками с указанием размера возмещения по его вкладам (ч. 3 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Разногласия рассматриваются в течение 10 дней (ч. 7 ст. 12 данного Закона), а затем могут быть переданы на рассмотрение суда.
Выплата возмещения по вкладам производится Агентством по страхованию вкладов или банком-агентом в течение трех дней со дня представления документов, но не ранее 14 дней со дня наступления страхового случая (ч. 4 ст. 12 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Своевременность выплаты возмещения обеспечивается начислением на нее за весь период просрочки процентов, исходя из ставки рефинансирования Банка России на день фактической выплаты (ч. 6 ст. 12 данного Закона).
Исходя из того, что для обеспечения возврата привлекаемых банками средств физических лиц избрана конструкция страхования, возникает вопрос о ее соотношении с общим понятием страхования, а также с существующими видами и объектами страхования.
Легальное определение страхования в настоящее время дано в п. 1 ст. 2 Закона РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции».
Согласно этой статье  представляет собой отношения по защите интересов физических и юридических лиц, Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции, субъектов РФ и муниципальных образований при наступлении определенных страховых случаев за счет денежных фондов, формируемых страховщиками из уплаченных страховых премий (страховых взносов), а также за счет иных средств страховщиков.
При этом на основании п. 1 ст. 9 Закона РФ «Об организации страхового дела в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции» событие, рассматриваемое в качестве  (на случай наступления которого и проводится страхование), должно обладать признаками вероятности и случайности его наступления, т.е. участники страховых отношений должны находиться в добросовестном неведении относительно наступления или ненаступления страхового случая.
Исходя из данных положений, выводятся следующие общие признаки страхования:
уплата денежной суммы в виде страхового возмещения (обеспечения) при наступлении определенных событий (страховых случаев);
вероятность и случайность наступления этих собы­тий;
наличие определенного интереса у одного из участников отношений, защита которого и обеспечивается уплатой указанной денежной суммы;
платность услуги по предоставлению защиты в виде уплаты страховых премий (страховых взносов);
наличие специально формируемых денежных фондов и иных средств, за счет которых в основном и обеспечивается защита.

Эти же признаки (кроме 5) использованы при определении понятий договора имущественного страхования (ст. 929 ГК РФ) и договора личного страхования (ст. 934 ГК РФ).
Обязательное социальное страхование также соответствует данным общим признакам. В связи с этим, несмотря на его отличие от остальных видов страхования (прежде всего по порядку формирования денежных средств, за счет которых обеспечивается страховая защита и которые находятся в государственной собственности), он все равно признается разновидностью страхования.
Страхование вкладов физических лиц в банках также соответствует всем перечисленным общим признакам страхования.
В частности,   или . Такие события в отношении конкретных банков могут как наступить, так и не наступить, т.е. эти события обладают признаками вероятности и случайности.
При наступлении данных событий вкладчикам этих банков выплачивается возмещение по вкладам.
Одной из целей введения этого страхования является защита интересов вкладчиков банков (ч. 1 ст. 1 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Для финансирования выплаты возмещения по вкладам создается  (ст. 33 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Основным источником формирования фонда страхования вкладов являются страховые взносы банков (ст. 34 указанного Закона).
Таким образом, страхование вкладов физических лиц в банках соответствует всем признакам страхования, закрепленным в законах и выделяемым в теории страхового права.
При этом в соответствии со ст. 3 Закона РФ «Об организации страхового дела в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции» и ст. 927 ГК РФ страхование может осуществляться в  (осуществляется на основании договора) и  (осуществляется на основании закона) формах.
Исходя из ряда дополнительных признаков, внутри этих форм выделяются отдельные разновидности страхования. В частности, для этого используются следующие признаки:
— правовой статус страховщика;
— отнесение страхового риска к социальным рискам;
— субъект права собственности на средства, аккумулированные в виде страховых взносов;
— источник средств, вносимых в виде страховых взносов;
— система контролирующих органов.
С учетом этого в настоящее время выделяются следующие :
добровольное страхование (п. 1 ст. 927 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона РФ «Об организации страхового дела в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции»);

взаимное страхование (ст. 968 ГК РФ, ст. 7 Закона РФ «Об организации страхового дела в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции», Федеральный закон от 29.11.2007 № 286‑ФЗ «О взаимном страховании»);
обязательное негосударственное страхование (п. 2 ст. 927, ст. 935 ГК РФ, п. 4 ст. 3 Закона РФ «Об организации страхового дела в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции»);
обязательное государственное страхование (п. 3 ст. 927, ст. 969 ГК РФ);
обязательное социальное страхование (общий акт — Федеральный закон от 16.07.1999 № 165‑ФЗ «Об основах обязательного социального страхования»).
Взаимное страхование осуществляется путем объ­единения необходимых для этого средств в обществах взаимного страхования и осуществляется только в отношении членов этих обществ.
Обязательное государственное страхование осуществляется за счет бюджетных средств в отношении государственных служащих.
От добровольного страхования страхование вкладов физических лиц в банках отличается следующим:
— носит обязательный характер;
— основанием возникновения правоотношений по страхованию является закон, а не договор;
— деятельность Агентства по страхованию вкладов не лицензируется и не подпадает под контроль Мин­фина России, поскольку в Законе на этот счет содержатся иные положения (ч. 3 ст. 15, ч. 1 ст. 42 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).
Последние два признака отличают страхование вкладов физических лиц в банках от обязательного негосударственного страхования.
От обязательного социального страхования страхование вкладов физических лиц в банках отличается следующим:
— средства, аккумулированные в виде страховых взносов, находятся не в государственной собственности, а в собственности Агентства по страхованию вкладов;
— угроза потери вклада в банке не относится к социальным страховым рискам, перечисленным в законе (ст. 7 Федерального закона «Об основах обязательного социального страхования»).
Таким образом, учитывая, что страхование вкладов физических лиц в банках обладает рядом указанных выше отличий от всех существующих видов страхования, это страхование следует признать отдельным видом обязательного страхования.
Что касается , то согласно ст. 4 Закона РФ «Об организации страхового дела в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции» ими являются . В зависимости от характера такого интереса страхование подразделяется на  и .
Страхование вкладов осуществляется с целью защиты интересов вкладчиков банков (ч. 1 ст. 1 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ). Данные интересы связаны с возвратом из банков их вкладов и начисленных по ним процентов, т.е. с возвратом и получением имущества.

Таким образом, страхование вкладов физических лиц в банках по объекту является страхованием имущества и соответственно имущественным страхованием.
По вкладам в банках, не включенных в систему страхования вкладов или исключенных из нее, если они признаются банкротами и истекает пре­дусмотренный законодательством о несостоятельности (банкротстве) срок для осуществления предварительных выплат кредиторам первой очереди, возмещение производится Банком России в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 29.07.2004 № 96‑ФЗ «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции».
Понятие вклада в данном случае такие же, как и по Закону о страховании вкладов физических лиц в банках РФ. Размер выплат составляет 700 000 руб.
Порядок осуществления выплат устанавливается Банком России.
После осуществления выплат к Банку России переходят права требования вкладчика к банку в размере фактически выплаченных средств. Данные требования удовлетворяются в ходе конкурсного производства в первой очереди кредиторов.
6.3. Открытие и ведение банковских счетов
Исходя из системного толкования норм российского права, понятие банковского счета можно определить следующим образом.
Под  понимается документ, оформление которого кредитной организацией на определенное лицо (клиента, владельца счета) является составной частью предмета заключенного между ними договора банковского счета, и который предназначен для отражения денежных обязательств кредитной организации перед этим лицом.
Через эти признаки, но выраженные другими словами, даются определения понятия «счет», содержащиеся в п. 2 ст. 11 НК РФ, в подп. 6 ст. 2 Федерального Закона от 24.07.2009 № 212‑ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицин
ского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» (далее — Закон о страховых взносах).
При этом банковский счет как документ может существовать как на бумажном носителе, так и в электронном виде с возможностью перевода на материальный носитель.
Тем самым информация на банковском счете подпадает под понятие , данное в подп. 11 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149‑ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», поскольку она зафиксирована на материальном носителе и имеет реквизиты (номер, наименование (имя) лица, которому открыт счет).
Исходя из данного выше определения, для понятия банковского счета характерно наличие совокупности четырех квалифицирующих признаков:
банковский счет является счетом по учету денежных средств;
он открывается и ведется в кредитных ор­га­ни­за­ци­ях;
является составной частью предмета договора;
предназначен для отражения обязательств кредитной организации перед клиентом, а не клиента перед кредитной организацией.
Банковские счета как документы являются , .
В отличие от , который представляет собой учет обобщенных данных бухгалтерского учета о видах имущества, обязательств и хозяйственных операций по определенным экономическим признакам и который ведется на синтетических счетах бухгалтерского учета,  — это учет, который ведется в лицевых, материальных и иных аналитических счетах бухгалтерского учета, группирующих детальную информацию об имуществе, обязательствах и о хозяйственных операциях внутри каждого синтетического счета (ранее данное понятие было закреплено законодательно в ст. 2 утратившего силу Федерального закона от 21.11.1996 № 129‑ФЗ «О бухгалтерском учете»).
В балансе кредитной организации банковские счета клиентов являются  (отражают источник образования средств, с которыми работает кредитная организация). Соответственно средства, поступающие владельцу счета, отражаются по кредиту, а списание средств — по дебету. Остаток средств на счете составляет сумма превышения средств, отраженных по кредиту, над средствами, отраженными по дебету (кредитовое сальдо).
Таким образом, с точки зрения порядка ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях под понятие  подпадают те лицевые счета, которые открываются конкретному клиенту для ведения аналитического учета к балансовым счетам, предназначенным для обобщенного отражения операций кредитной организации с клиентами либо для учета средств бюджета соответствующего уровня или внебюджетного фонда.
Например,  представляют собой лицевые счета, ведущиеся по каждому банку-респонденту (т.е. по банкам, являющимся распорядителями по счетам) к пассивному балансовому счету кредитной 
организации № 30109 «Корреспондентские счета кредитных организаций-корреспондентов». С точки зрения межбанковских расчетов данные корреспондентские счета являются счетами «ЛОРО».
В то же время , ведущиеся в этой кредитной организации по каждому банку-корреспонденту (т.е. по банкам, обслуживающим корреспондентские счета данной кредитной организации) к активному балансовому счету кредитной организации № 30110 «Корреспондентские счета в кредитных организациях-корреспондентах» к банковским счетам не относятся, поскольку предназначены для учета операций по корреспондентскому счету данной кредитной организации в другой кредитной организации. При межбанковских отношениях данные корреспондентские счета являются счетами «НОСТРО».
Счета коммерческим организациям открываются на балансовых счетах второго порядка «Коммерческие организации» к балансовому счету № 407 «Счета негосударственных организаций».
Тем самым все банковские счета являются счетами бухгалтерского учета. Однако, поскольку их открытие обусловлено заключением договора банковского счета (т.е. при наличии волеизъявления клиента), это влечет возникновение у них дополнительных функций (в частности, связанных с осуществлением государственного контроля), а также ограничений, защищающих права клиента (любое списание средств должно проводиться только при наличии определенных правовых оснований).
Банковские счета как документы не подпадают под действие Федерального закона от 29.12.1994 № 77‑ФЗ «Об обязательном экземпляре документов», поскольку в нем речь идет о документах, предназначенных для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения (ст. 1).
Кроме того, юридические лица, ведущие бухгалтерский учет, не подпадают под закрепленный в ст. 1 Федерального закона «Об обязательном экземпляре документов» перечень лиц, которые осуществляют их публикацию (выпуск), и на которых возлагаются обязанности по доставке обязательного экземпляра документов. Счета бухгалтерского учета являются внутренними документами.
Разграничение понятия банковского счета с одноименными правовыми категориями 

Понятие банковского счета необходимо разграничивать с такими категориями, как институт банковского счета, договор банковского счета и правоотношения по банковскому счету.
 представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, связанные с открытием, функционированием и закрытием банковских счетов.
Институт банковского счета является комплексным образованием: в него включаются нормы как частного, так и публичного права. Частноправовые нормы регулируют отношения между кредитной организацией, 
открывающей и обслуживающей банковские счета, и ее клиентами — владельцами этих счетов. Публично-правовые нормы регулируют отношения, связанные с осуществлением государственного регулирования (в частности, налогового, валютного контроля, контроля за противодействием легализации доходов, полученных преступным путем и др.).
 является основанием возникновения правоотношения как инструмента правового регулирования.
При этом следует отметить, что содержание договора и содержание правоотношения, возникшего из этого договора, не тождественны.
Содержание договора банковского счета определяется исходя из необходимости урегулирования условий, которые принято называть существенными, а также реализацией диспозитивных норм Гражданского кодекса РФ (например, содержащихся в ст. 851, 852). 
В содержание  входит целый ряд публично-правовых обязанностей (и соответствующих им прав) сторон, которые не могут быть изменены условиями договора.
В соответствии со ст. 848 ГК РФ кредитная организация обязана совершать для клиента операции, но только те, которые предусмотрены для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. В данном случае необходимо учитывать, что виды и соответственно режимы банковских счетов устанавливаются Банком России как органом, уполномоченным устанавливать порядок осуществления банковских операций с учетом необходимости обеспечения их единообразия. Поэтому стороны договора банковского счета, учитывая диспозитивный характер данной статьи, могут только сузить перечень операций и то только по поручению владельца счета. Расширять их они не могут, поскольку это будет нарушать режим соответствующего счета. Например, нельзя предусмотреть договором возможность проведения по рублевым счетам валютных операций, по счетам, не предназначенным для осуществления расчетов по предпринимательской деятельности, — проведения таких операций и т.д.
Тем самым в правоотношениях по банковскому счету есть условия, которые не могут определяться сторонами по договору.
Кроме того, применительно к вопросам расчетного обслуживания клиентов у кредитной организации существует ряд обязанностей перед государством. Эти обязанности оказывают влияние и на исполнение обязанностей кредитной организации перед ее клиентами.
Сами банковские счета открываются на основании договора, и это является одной из обязанностей кредитных организаций по этому договору. Данное обстоятельство говорит о том, что понятия банковского счета, института банковского счета, договора банковского счета и правоотношения по банковскому счету отождествлять нельзя.
Необходимо также отметить, что входящие в предмет договора банковского счета обязанности кредитной организации по совершению операций по зачислению и перечислению денежных средств являются соответственно конечной и начальной стадиями расчетов. Поэтому правоотношения по договору банковского счета одновременно можно рассма
тривать как правоотношения по организации расчетов. Причем не только с участием клиента, но и государства.
Соответственно впоследствии один и тот же юридический факт влечет несколько правовых последствий. Так, принятие кредитной организацией платежного поручения клиента к исполнению является действием, направленным на исполнение договора банковского счета и одновременно фактом, порождающим расчетные обязательства кредитной организации перед клиентом, а если это платежи по публичным обязательствам, то и перед государством.
Критерии разграничения банковских счетов с иными понятиями, обозначаемыми с использованием термина «счет» 

Разграничение понятия банковского счета с другими понятиями, обозначаемыми с использованием термина «счет», производится по критериям, выводимым из признаков понятия банковского счета, о которых говорилось выше.
По данному критерию выделяются:
(например, счета «депо»). Правовой режим этих счетов определяется законодательством о ценных бумагах (см., например, ст. 8.2 Закона о рынке ценных бумаг), а также Банком России;
 (так называемые металлические счета ответственного хранения и обезличенные металлические счета). Правовой режим этих счетов определяется специальными актами Банка России, регулирующими операции с драгоценными металлами;
, к числу которых и относятся банковские счета;
. Данная категория выделяется для полноты по остаточному принципу. К ней следует отнести все иные счета, предназначенные для учета активов и обязательств, не попадающие в первые три категории.
В некоторых случаях в целях конкретного законодательного акта эти счета могут объединяться одним понятием. Примером является понятия торговых счетов и клиринговых счетов, которыми являются банковские счета, счета депо, товарные счета (ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 16 Федерального закона «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»). Причиной их объединения является установление общих особенностей правового режима (см. ст. 73.2 и 83.1 Федерального закона «Об исполнительном производстве»). Однако открываются и обслуживаются эти счета все равно раздельно.
Основной предпосылкой необходимости разграничения по объектам счетов является то, что только денежные средства признаются средством платежа, ценные бумаги и драгоценные металлы к ним не относятся.

2. Счета по учету денежных обязательств необходимо разделить на те, которые открываются и ведутся в кредитных организациях, и на те, учет по которым ведется другими субъектами. Это связано с тем, что открытие и обслуживание банковских счетов является банковской операцией, которую вправе осуществлять только кредитные организации (ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).
3. Среди счетов по учету денежных обязательств, которые открываются и ведутся в кредитных организациях, необходимо выделять:
. Данные счета отличаются от иных счетов по учету денежных обязательств совокупностью двух признаков.
Во-первых, они являются составной частью предмета договора, заключаемого между кредитной организацией и ее клиентом.
Во-вторых, они предназначены для отражения денежных обязательств кредитной организации перед клиентом. Соответственно кредитная организация обязана исполнять поручения клиентов по перечислению или выдаче определенной денежной суммы.
Примерами таких счетов являются  и .
Именно об этих счетах речь идет в гл. 45, 46 ГК РФ, в НК РФ, в Законе о страховых взносах;
. Данное название является условным, поскольку в законодательстве данный вид счетов обобщенно никак не обозначается.
Характерной чертой этих счетов является то, что по ним могут проводиться расчетные операции по инициативе клиентов (т.е. они отвечают второму признаку), но они не являются предметом договора, заключаемого между кредитной организацией и ее клиентом (т.е. у них отсутствует первый признак).
Примерами таких счетов являются:  (счета по учету вкладов) и , депонируемых в Банке России.
Данные счета открываются кредитными организациями (Банком России) в силу существующих для них публичных обязанностей по соблюдению порядка проведения банковских операций. Возникновение данных обязанностей связывается с фактом заключения договоров (соответственно договора банковского вклада (депозита) и договора на открытие корреспондентского счета в Банке России), но не входит в их предмет.
По общему правилу на счета для отдельных видов расчетных операций не распространяются положения ГК РФ, НК РФ, Закона о страховых взносах, установленные для банковских счетов.
В связи с этим являлась некорректной и бессмысленной позиция налоговых органов в период, когда существовала обязательная продажа части валютной выручки, по поводу обязанности банков сообщать им об открытии транзитных валютных счетов. Данные счета существовали параллельно 
с текущими валютными счетами, об открытии которых банки обязаны сообщать в налоговые органы в силу закона, а применять к транзитным валютным счетам меры, предусмотренные НК РФ, например, приостановление операций, налоговые органы были не вправе, поскольку в этом случае они блокировали обязательную продажу части валютной выручки.
Правовой режим счетов для отдельных видов расчетных операций устанавливается только на подзаконном уровне Банком России, который на основании ст. 57 Закона о Центральном банке РФ может устанавливать обязательные для банков правила осуществления банковских операций и порядка ведения бухгалтерского учета.
Исключение составляют депозитные счета (счета по учету вкладов), к которым в силу прямого указания в п. 3 ст. 834 ГК РФ могут применяться правила о договорах банковского счета, если иное не вытекает из существа договора банковского вклада. Однако для решения вопроса о том, какие правила ГК РФ о банковских счетах могут применяться к депозитным счетам (счетам по учету вкладов), а какие нет, все равно основное значение имеют акты Банка России.
Правила НК РФ и Закона о страховых взносах к ним не применяются, за исключением прямо упомянутых случаев;
. С точки зрения порядка ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях банковские счета и счета для отдельных видов расчетных операций имеют вид лицевого счета. Однако к ним относятся только те лицевые счета, которые отвечают указанным выше признакам. Остальные лицевые счета являются просто счетами бухгалтерского учета. Их правовой режим определяется нормативными актами, регулирующими порядок бухгалтерского учета в кредитных организациях.
Примером такого счета, который очень часто путают с банковскими счетами или счетами для отдельных видов расчетных операций, является так называемый  (счет по учету выданных кредитов и иных размещенных средств).
Данный счет не является банковским счетом, поскольку у него отсутствуют оба перечисленных выше признака. Он служит для отражения возникновения и погашения задолженности заемщика перед кредитной организацией по кредиту и является счетом бухгалтерского учета. Необходимость отражения выданного кредита на указанном счете — это императивно установленная обязанность банка по ведению бухгалтерского учета размещенных денежных средств, исполнение которой от волеизъявления сторон по кредитному договору не зависит. Соответственно к нему не могут применяться правила, закрепленные в ГК РФ, НК РФ, Закона о страховых взносах. Из этого, в свою очередь, следует, что кредитные организации не имеют права устанавливать в договорах плату (комиссию) за открытие и обслуживание этих счетов.

Банковский счет как составная часть предмета одноименного договора 

 Согласно п. 1 ст. 846 ГК РФ банковские счета в кредитных организациях открываются на основании .
В соответствии с п. 1 ст. 845 ГК РФ по договору банковского счета кредитная организация обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.
Как видно из приведенной формулировки, предметом договора банковского счета является открытие кредитной организацией клиенту банковского счета определенного вида и оказание услуг по проведению по нему расчетных операций, характерных для счета данного вида, в том числе кассовых операций.
Поскольку предмет договора банковского счета включает в себя и кассовое обслуживание кредитной организацией владельца счета, эти договоры часто называют .
Договор банковского счета не может рассматриваться как организационный, поскольку после его заключения у кредитной организации возникают обязанности по открытию счета (объект) и по проведению по нему операций в случае поступления расчетных документов (совершения действий в отношении этого объекта). Как отмечалось ранее, такой предмет характерен для договоров на оказание услуг.
Предмет договора банковского счета, по мнению автора, неправильно рассматривать просто как оказание кредитной организацией клиенту определенных услуг по проведению расчетных операций в отрыве от вида банковского счета, поскольку вид этих операций напрямую зависит от вида счета, открываемого на основании договора. Выходить за рамки таких операций стороны в договоре банковского счета не могут.
Иными словами, между банковскими счетами и проводимыми по ним операциями существует неразрывная связь и их необходимо рассматривать в единстве.
Неслучайно в п. 1 ст. 851 ГК РФ говорится, что в случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает не просто услуги банка, а услуги по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете. При этом, поскольку услуги кредитной организации связаны с выдачей, перечислением, зачислением конкретной денежной суммы, они приобретают характер денежного обязательства, о чем свидетельствует возможность применения к кредитным организациям ответственности за пользование чужими денежными средствами.
Отличие банковских счетов и контокоррентов 

Соответственно невосполнимым существенным условием, составляющим предмет договора банковского счета, по сути, является вид открываемого счета и характерные для него операции.
Банковские счета в смысле, при­даваемом этому понятию в рос­сий­ском праве, следует отличать от контокоррентов, которые ши­ро­ко известны в экономической докт­ри­не.

 представляют собой единые активно-пассивные счета, на которых учитываются взаимные требования сторон отношений друг к другу с целью зачета.
В России контокорренты использовались как в дореволюционный, так и в советский период.
Например, в соответствии с постановлением ЦИК и СНК СССР от 23 июня 1930 г. «О договоре контокоррента» этот договор имели право заключать:
а) кредитные учреждения как между собой, так и с их клиентами;
б) организации обобществленного сектора между собой и с другими контрагентами;
в) частные лица между собой.
Однако независимо от целевого назначения контокоррентного счета его функционирование основывалось на общих принципах. В частности, в договоре устанавливался срок выведения сальдо — «заключения счета». При этом обязательством по сальдо счета прекращались и заменялись обязательства по отдельным сделкам.
Данное сальдо представляет собой новое абстрактное обязательство, с возникновением которого в силу новации прекращаются все требования, ранее занесенные на контокоррентный счет.
Впоследствии стали использоваться такие разновидности контокоррентов, как  и .
Например, с дебета специального ссудного счета производилась оплата товарно-материальных ценностей, выдача средств на заработную плату, перечисление некоторых иных платежей предприятий, а по кредиту этого счета производилось зачисление выручки от реализации продукции.
Проценты за кредит начислялись при выведении сальдо (заключении счета) и отражались по дебету контокоррента, т.е. увеличивали долг клиента перед банком.
Тем самым с точки зрения современной терминологии контокорренты представляют собой симбиоз между банковскими счетами (корреспондентскими, расчетными, текущими) и счетами бухгалтерского учета (например, ссудными).
В настоящее время, учитывая остро стоящие вопросы о соблюдении очередности платежей, произошло четкое разделение этих счетов и соответственно контокорренты перестали применяться. Остались лишь отдельные присущие им элементы, в частности, при кредитовании счетов (овердрафте), при осуществлении расчетов, основанных на зачете встречных требований клиринговыми организациями. Кроме того, при использовании контокоррентов в отношениях между кредитными организациями и их клиентами недостаток средств у клиентов кредитных организаций автоматически покрывается средствами самих кредитных организаций, что повышает риски деятельности последних.

Возобновление применения контокоррентов возможно только при урегулировании в законодательном порядке указанных вопросов.
Разграничение банковских счетов и банковских вкладов 

Разграничение банковских счетов и банковских вкладов проводится через договоры, являющиеся основанием для их открытия.
 и  различаются целью заключения и, как следствие, предметом и видом.
Если целью заключения договора банковского счета является проведение определенных расчетных операций, то цель заключения договоров банковского вклада — это передача денежных средств на возвратной основе кредитной организации и получение по ним дохода.
Поскольку предметом договора банковского вклада является конкретная денежная сумма, а договора банковского счета — услуги, то договор банковского вклада реальный, т.е. он вступает в силу только после внесения суммы вклада и прекращается после полного возврата вклада вкладчику, а договор банковского счета — консенсуальный, он вступает в силу после достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям.
При этом следует помнить, что в целях лицензирования банковских операций (т.е. в публичных целях) понятия счетов и вкладов объединяются, т.е. применяется принцип приоритета экономического содержания над правовой формой.
Подобная ситуация неслучайна, поскольку отношения по банковскому счету трансформировались из отношений по банковскому вкладу. Еще в двадцатые годы прошлого века средства на текущих счетах рассматривались как вклады. Экономическая сущность этих отношений продолжает оставаться одинаковой.
Поэтому в данном случае следует говорить о чисто юридических различиях, проявляющихся в разных правовых режимах денежных средств, а соответственно и счетов, на которых эти средства учитываются в банке.
Счета, на которые вносятся вклады (депозиты), как правило, называют . Применительно к физическим лицам они могут обозначаться как  (счета вкладов).
Учитывая предмет договора банковского вклада, депозитный счет (счет по учету вклада) не может существовать при нулевом остатке.
В отличие от этого банковские счета могут существовать и при нулевом остатке.
Поэтому, по мнению автора, если договор предусматривает существование открываемого счета при отсутствии средств и это не связано с кредитованием этого счета, данный договор нужно квалифицировать как договор банковского счета.
Депозитные счета (счета по учету вкладов), как уже было сказано, не являются банковскими счетами в смысле, употребляемом в ГК РФ, НК РФ, Законе о страховых взносах. Названные счета кредитная организация обязана открывать на основании заключенного с физическим или 
юридическим лицом договора банковского вклада для отражения суммы вклада и расчетных операций с этой суммой, в том числе по присоединению к сумме вклада (капитализации) начисленных процентов. Открытие этих счетов не входит в предмет договора банковского вклада, а является публичной обязанностью кредитных организаций. Поэтому правила о банковских счетах к таким счетам, особенно юридических лиц, применяются весьма ограниченно.
В связи с этим по поводу существующей практики заключения банками договоров об открытии депозитных счетов (счетов по учету вкладов) следует заметить, что такие договоры являются беспредметными, поскольку банк достигает соглашение с клиентом об исполнении своей публичной обязанности, не зависящей от заключения договора.
Стандартный набор расчетных операций, которые обязана выполнять кредитная организация по открываемому банковскому счету, определяется через выбор соответствующего вида счета.
Возможные виды счетов определяются нормативными актами Банка России через совокупность ряда признаков, например, таких как валюта счета (рублевые и валютные счета), правовой статус владельца счета (например, счета нерезидентов, корреспондентские счета, счета юридических и физических лиц) и ряд других.
В зависимости от характера операций по счету можно выделить общие (универсальные) счета и целевые (специальные) счета.
 позволяют совершать любые операции и ограничены только компетенцией их владельцев и правилами осуществления конкретных операций. К ним относятся расчетные счета, текущие счета, в том числе валютные, а также корреспондентские счета банков (рублевые и валютные).
 открываются для учета рублевых средств и позволяют совершать практически любые операции, кроме прямо запрещенных законом. В этих случаях владелец счета сам определяет направление использования средств, время и размер производимых операций.
 открываются как в рублях, так и в иностранной валюте. Их выделение обусловлено тем, что режим текущего счета предполагает ограничение круга совершаемых операций, но это не связано со строго целевым использованием денежных средств. Поэтому в рублях они открываются, как правило, филиалам и представительствам юридических лиц, поскольку в этом случае объем операций по счету определяет создавшее их юридическое лицо в зависимости от предоставляемых им полномочий. Валютные счета называются текущими, поскольку средства с них могут использоваться только в определенном порядке.
 открываются друг другу кредитными организациями на основании договоров об установлении корреспондентских отношений, являющихся разновидностью договоров банковского счета, для осуществления межбанковских расчетов (как по своим обязательствам, 
так и по обязательствам своих клиентов). Каждая кредитная организация обязана иметь рублевый корреспондентский счет в Банке России.
Установление корреспондентских отношений с другими кредитными организациями осуществляется на добровольной основе. При этом обслуживание корреспондентских счетов в иностранной валюте осуществляется кредитными организациями при наличии валютной лицензии Банка России.
 предполагают строго целевое использование денежных средств и наличие субъекта, контролирующего это использование. К ним можно отнести, например, счета для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, специальные брокерские счета и др.
Так, кредитным организациям — доверительным управляющим открываются  (п. 1 ст. 1018 ГК РФ).
Брокер, работающий с полученными от клиентов денежными средствами, должен открывать для операций с этими средствами в кредитной организации  (см. п. 3 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг, п. 4 ст. 23 Федерального закона от 24.07.2002 № 111‑ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции»). Эти счета могут выступать в качестве торговых и клиринговых счетов (ч. 4 ст. 15, ч. 4 ст. 16 Федерального закона «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»).
Банковские платежные агенты (субагенты) обязаны использовать специальный банковский счет (счета) для зачисления в полном объеме полученных от физических лиц наличных денежных средств (ч. 5 и 6 ст. 14 Федерального закона «О национальной платежной системе»).
На общие (универсальные) счета гл. 45 ГК РФ распространяется в полном объеме.
На корреспондентские и иные счета кредитных организаций правила этой главы распространяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или установленными в соответствии с ними банковскими правилами (ст. 860 ГК РФ).
На валютные счета эти правила распространяются с учетом особенностей, установленных Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» (п. 3 ст. 317 ГК РФ).
По целевым (специальным) счетам осуществляются только операции, предусмотренные их назначением. Положения гл. 45 ГК РФ, НК РФ, Закона о страховых взносах могут применяться к ним только, если это не влечет нарушения принципа целевого использования средств. Необходимость введения целевых (специальных) счетов связана с публичной потребностью обособления средств, которые могут расходоваться только на определенные цели, и соответственно с необходимостью их защиты от принудительного изъятия по общим основаниям.
Например, учитывая, что на корреспондентские и иные счета кредитных организаций распространяются положения гл. 45 «Банковский счет» 
ГК РФ, на них также распространяются требования НК РФ о представлении в налоговые органы по месту учета сведений об открытии или закрытии этих счетов.
Разновидностями целевых (специальных) счетов являются:
— отдельный счет для расчетов при выполнении государственного оборонного заказа (ст. 8.3—8.4, 8.6 Федерального закона от 29.12.2012 № 275‑ФЗ «О государственном оборонном заказе»);
— залоговые счета (ст. 358.9—358.14 ГК РФ) предназначенные для реализации залога прав по договору банковского счета;
— номинальные счета (ст. 860.1—860.6 ГК РФ), которые открываются владельцу счета для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу — бенефициару. Особенности обращения взыскания на денежные средства должника, находящиеся на залоговом банковском счете и на номинальном банковском счете, установлены ст. 72.1 Закона об исполнительном производстве;
— счета эскроу (ст. 860.7—860.10 ГК РФ), которые предназначены для учета и блокирования денежных средств, полученных банком от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром. Особенности страхования денежных средств, размещенных на счете эскроу, открытом для расчетов по сделке купли-продажи недвижимого имущества, установлены ст. 12.1 Федерального закона от 23.12.2003 № 177‑ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».
Отдельно необходимо рассматривать .
Они являются по правовой природе банковскими счетами, но со специальным правовым режимом, определяемым БК РФ. В частности, согласно п. 1 ст. 166.1 БК РФ Федеральное казначейство открывает в Банке России и кредитных организациях счета по учету средств бюджетов бюджетной системы РФ, осуществляет их кассовое обслуживание, устанавливает режим этих счетов. Порядок открытия этих счетов определяется Банком России.
При взыскании денежных средств с таких счетов следует учитывать, что в отношении бюджетов всех уровней установлен их иммунитет, т.е. взыскание со счетов бюджетов может производиться только на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных БК РФ и в специальном порядке (ст. 239, гл. 24.1 БК РФ).
Договор банковского счета традиционно характеризуется как консенсуальный (права и обязанности у сторон возникают с момента заключения 
договора) и двусторонне обязывающий (стороны обладают как правами, так и обязанностями).
Пользование кредитной организацией денежными средствами, находящимися на счете, может быть как возмездным, так и безвозмездным. Согласно ст. 852 ГК РФ за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, кредитная организация уплачивает проценты, сумма которых зачисляется на счет, если иное не предусмотрено договором банковского счета. При этом кредитной организации разрешается производить зачет данных требований клиента в погашение ее требований к клиенту, если они связаны с кредитованием счета и оплатой услуг (ст. 853 ГК РФ). Расширить этот перечень договором нельзя.
Сам договор банковского счета, как отмечается в юридической литературе, должен рассматриваться как возмездный, поскольку по нему каждая из сторон приобретает имущественные блага: клиент — возможность получения соответствующих услуг кредитной организации, кредитная организация — возможность использовать денежные средства клиента.
Заключаться договор банковского счета может двумя способами: либо путем подписания единого документа, либо путем принятия клиентом по правилам договора присоединения выработанных кредитной организацией стандартных условий открытия счетов определенного вида.
Учитывая, что предмет договора банковского счета, являющегося единственным невосполнимым существенным условием, определяется через вид открываемого счета, сохраняется возможность заключать такой договор путем совершения кредитной организацией действий по открытию счета клиенту, предоставившему соответствующее заявление.
Свобода договора при заключении договора банковского счета проявляется в выборе клиентом кредитной организации; времени заключения договора; в возможности введения ограничения операций, проводимых по счету, из числа характерных для этого вида счета; определения круга лиц, уполномоченных распоряжаться средствами на счете; применении диспозитивных норм ГК РФ. Именно правовое регулирование этих вопросов относится к частноправовой сфере. В остальном стороны договора банковского счета подчиняются публично-правовому регулированию. При этом каких-либо преимуществ своим участникам (акционерам) кредитная организация устанавливать не вправе (ч. 5 ст.  30 Закона о банках и банковской деятельности).
Согласно п. 2 ст. 846 ГК РФ в случае, когда кредитной организацией разработан и объявлен договор банковского счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия, она обязана заключить такой договор с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на указанных условиях. При этом отказ кредитной организации от заключения такого договора банковского счета допускается только 
в случае, когда он вызван отсутствием у кредитной организации возможности принять клиента на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.
В частности, в соответствии с п. 5.2 ст. 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, кредитные организации вправе:

Информация об этом должна представляться в Фе­де­раль­ную службу по финансовому мониторингу.
При необоснованном уклонении кредитной организации от договора банковского счета клиент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении кредитной организации заключить договор, а также о взыскании убытков (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
По вопросу об отнесении договоров банковского счета к публичным договорам следует отметить, что, поскольку договоры банковского счета являются разновидностью гражданско-правовых договоров, на порядок их заключения должны распространяться принципы правового регулирования гражданских правоотношений, если законом прямо не установлено иное. Правовое регулирование этих правоотношений основано на общедозволительном типе правового регулирования, в основе которого лежит общее дозволение: «дозволено все, кроме того, что прямо запрещено». Соответственно любая обязанность должна быть четко выражена в нормах права. В отношении договоров банковского счета не указано прямо, что они являются публичными договорами. Тем самым нет оснований для утверждения об обязательности применения правил заключения этих договоров к договорам банковского счета.
И такой подход является вполне закономерным, поскольку каждому клиенту, исходя из его статуса, направлений и условий деятельности, часто требуется индивидуальный набор услуг кредитной организации (в части инкассации, межбанковских отношений, расчетных операций, применяемого способа связи и т.д.). Именно невозможность для кредитной организации обеспечить набор необходимых клиенту услуг и является невозможностью принять клиента на банковское обслуживание, упоминаемой в п. 2 ст. 846 ГК РФ.

Исходя из этого, следует также сделать вывод, что кредитная организация не должна строить в обязательном порядке заключение договоров банковского счета и по правилам договоров присоединения, установленным ст. 428 ГК РФ, даже при наличии у нее стандартных форм, определяющих условия договоров банковского счета соответствующего вида. Всегда имеется возможность заключить с конкретным клиентом договор на особых условиях. Кроме того, это обусловлено и тем, что характеризовать какой-либо договор, выделяемый по содержанию возникающих из него правоотношений, как договор присоединения вообще принципиально неверно. Договоры присоединения являются самостоятельной разновидностью договоров, выделяемой по совершенно иному критерию, а именно по способу заключения, который может и не использоваться. И делается это лишь для предоставления дополнительных гарантий присоединившейся стороне, которая не может иным путем установить договорные отношения.
В частности, эта конструкция очень удобна в определенных случаях, например, при перечислении физическими лицами средств без открытия банковских счетов (см. п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности), когда речь идет о заключении договора банковского перевода, а не банковского счета.
В настоящее время в ГК РФ нашел отражение подход к договорам банковского счета как к самостоятельному виду гражданско-правовых договоров. Это обусловлено тем, что банковские счета предназначены для расчетов не только по гражданско-правовым, но и публично-правовым обязательствам, не только для расчетов в безналичном порядке, но и для иных расчетных операций.
В содержание правоотношения по банковскому счету, как уже отмечалось, входит целый ряд публично-правовых обязанностей сторон, которые не могут быть изменены условиями договора.
 :
а) не открывать банковские счета организациям и индивидуальным предпринимателям без представления ими свидетельства о постановке на учет в налоговом органе (абз. 1 п. 1 ст. 86 НК РФ). При этом данные правила касаются и счетов, открываемых для осуществления профессио­нальной деятельности нотариусам, занимающимся частной практикой, а также адвокатам, учредившим адвокатские кабинеты (п. 4 ст. 86 НК РФ);
б) сообщать об открытии и закрытии, об изменении реквизитов счетов указанных лиц на бумажном носителе и в электронном виде в налоговый орган в трехдневный срок (абз. 2 п. 1 ст. 86 НК РФ). Порядок направления такого сообщения в электронном виде устанавливается Банком России, 
а форма сообщения — ФНС России. Неисполнение этих обязанностей кредитной организацией влечет применение ответственности по ст. 132 НК РФ. Такая же обязанность предусмотрена в отношении государственных внебюджетных фондов (п. 1 ст. 24 Закона о страховых взносах). Ответственность за ее неисполнение установлена ст. 49 Закона о страховых взносах;
в) своевременно исполнять поручения на перечисление налогов и сборов, а также решения налоговых органов о взыскании налога либо о приостановлении операций по счетам (п. 4 ст. 46, п. 1 ст. 60, п. 4 ст. 76 НК РФ).
:
а) соблюдать требования к оформлению расчетных документов, установленных актами Банка России, а по платежам в бюджет — Минфином России;
б) резиденты обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов) за пределами территории Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции и об изменении их реквизитов не позднее месяца со дня заключения (изменения, расторжения) договора (ч. 2 ст. 12 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»). Неисполнение данной обязанности влечет применение ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 15.25 КоАП РФ.
В соответствии со ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности юридические и физические лица вправе открывать в кредитных организациях любое необходимое им количество счетов в любой валюте.
При этом на основании ч. 3 ст. 55 Конституции РФ и п. 2 ст. 1 ГК РФ федеральными законами могут вводится ограничения этого права для определенных случаев. В частности, в п. 1 ст. 133 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» установлена обязанность конкурсного управляющего использовать один счет должника, а остальные закрыть, в п. 12 
ст. 76 НК РФ установлен запрет для кредитных организаций открывать клиенту новые счета при наличии в этих кредитных организациях решения налогового органа о приостановлении операций по счету данного клиента либо переводов его электронных денежных средств в банке.
Открытие кредитными организациями банковских счетов индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, осуществляется на основании свидетельств о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, свидетельств о государственной регистрации юридических лиц, а также свидетельств о постановке на учет в налоговом органе (ч. 2 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности, ч. 1 п. 1 ст. 86 НК РФ).
При этом следует учитывать, что Банк России и кредитные организации не вправе обуславливать начало операций по вновь открытому банковскому счету моментом получения от налогового органа информационного письма о получении извещения об открытии счета налогоплательщику-предприятию.
Согласно п. 5 ст. 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, т.е. без предоставления открывающим счет (вклад) физическим лицом документов, необходимых для его идентификации, а также без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя.
Кроме того, для открытия банковских счетов представляются до­кументы, перечень которых установлен Банком России.
Общим документом для всех юридических и физических лиц, который необходимо представлять в кредитную организацию при открытии в ней банковских счетов, является карточка с образцами подписей и оттиска печати.
Клиенту может быть открыто несколько банковских счетов на основании одного договора, если это предусмотрено договором, заключенным между банком и клиентом.
Такое же правило действует и по банковским вкладам.
Особенности открытия банковских счетов хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для оборонно-промышленного комплекса и безопасности РФ, а также обществами, находящимися под их прямым или косвенным контролем, установлены Федеральным законом от 21.07.2014 № 213‑ФЗ «Об открытии банковских счетов и аккредитивов, о заключении договоров банковского вклада, договора на ведение реестра владельцев ценных бумаг хозяйственными обществами, имеющими стра
тегическое значение для оборонно-промышленного комплекса и безопасности Российской Федерации, и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
Особенности открытия банковских счетов для расчетов при выполнении государственного оборонного заказа установлены гл. 3.1 Федерального закона от 29.12.2012 № 275‑ФЗ «О государственном оборонном заказе».
Карточка с образцами подписей и оттиска печати на основании п. 1 ст. 847 ГК РФ является документом, удостоверяющим права конкретных лиц по распоряжению средствами на счете (далее — Карточка).
Порядок оформления и заполнения Карточек регулируется Банком России.
Карточка должна оформляться при открытии не только банковских, но и депозитных счетов (счетов по вкладу).
Право первой подписи принадлежит клиенту — физическому лицу, индивидуальному предпринимателю, физическому лицу, занимающемуся частной практикой, а также может принадлежать таким физическим лицам на основании соответствующей доверенности.
У юридических лиц право первой подписи принадлежит руководителю (единоличному исполнительному органу), а также иным лицам, наделенным правом первой подписи распорядительным актом руководителя юридического лица, либо на основании доверенности. При этом право первой подписи может быть передано управляющему или управляющей организации.
Право второй подписи принадлежит главному бухгалтеру клиента — юридического лица или лицам, уполномоченным на ведение бухгалтерского учета, на основании распорядительного акта руководителя юридического лица.
В случае если ведение бухгалтерского учета передано третьим лицам, им также может быть предоставлено право второй подписи на основании распорядительного акта руководителя клиента — юридического лица.
Правом первой или второй подписи могут быть наделены одновременно несколько сотрудников юридического лица.
Наделение одного физического лица одновременно правом первой и второй подписи не допускается.
Подлинность собственноручных подписей лиц, наделенных правом первой или второй подписи, может быть удостоверена либо нотариально, либо уполномоченным лицом кредитной организации при личном присутствии лиц, указанных в Карточке.
Карточка действует до прекращения договора банковского счета, закрытия счета по вкладу (депозиту) либо до ее замены новой карточкой.
В случае замены или дополнения хотя бы одной подписи представляется новая карточка.
В случае если право первой или второй подписи предоставляется временно лицам, не указанным в карточке, к карточке представляются вре
менные карточки. При этом в правом верхнем углу на лицевой стороне карточки проставляется отметка «Временная».
В соответствии с п. 1 ст. 850 ГК РФ, если это предусмотрено договором банковского счета, банк может осуществлять платежи со счета несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета). В этом случае банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа.
Соответственно кредитование счета (овердрафт) является одним из способов банковского кредитования.
Банк России допускает использование данной возможности по счетам физических лиц, если соответствующее условие предусмотрено договором банковского счета либо договором банковского вклада (депозита).
Образовавшееся при кредитовании счета (овердрафте) на банковском счете дебетовое сальдо в конце дня переносится на счета по учету кредитов, предоставленных клиентам.
Договор банковского счета, которым предусмотрено кредитование счета клиента кредитной организации, должен рассматриваться как смешанный (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
Если кредитной организацией получено заявление клиента о расторжении договора банковского счета или закрытии счета, обязанность кредитной ор­га­ни­за­ции по кредитованию прекращается, а клиенту в соответствии с условиями договора надлежит возвратить фактически полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование. При отсутствии специальных указаний в договоре к правоотношениям сторон согласно п. 2 ст. 850 ГК РФ применяются правила о займе и кредите (гл. 42 ГК РФ). 
Ограничения по распоряжению счетами 

На основании ст. 858 ГК РФ в случаях, предусмотренных федеральным законом, допускается введение ограничений прав клиента по распоряжению счетами в виде наложения ареста на денежные средства или приостановления операций по счету.
Основные отличия приостановления операций по счету от ареста денежных средств на счете заключаются в их содержании, а также в том, с какой целью они приме­ня­ются.
 сводится к ограничению проведения расходных операций по счету.
Применяется эта мера в целях принуждения к совершению определенных действий. Например, в налоговых отношениях — для понуждения плательщиков налогов и сборов, а также налоговых агентов к исполнению 
своих обязанностей по исполнению решения налогового органа о взыскании налога или сбора, а также по представлению налоговых деклараций. В первом случае решение о приостановлении операций по счетам в кредитной организации может быть принято только одновременно или после вынесения решения о взыскании налога и только в пределах указанной в этом решении суммы (п. 2 ст. 76 НК РФ).
В отличие от этого  всегда налагается на конкретную денежную сумму, находящуюся на счете, в целях ее сохранения для последующего взыскания.
При наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах, кредитная организация незамедлительно по получении решения о наложении ареста прекращает расходные операции по данному счету (вкладу) в пределах средств, на которые наложен арест (ч. 2 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности).
Арест денежных средств должника сверх необходимой суммы является незаконным.
Приостанавливать операции по банковским счетам в порядке, предусмотренном ст. 76 НК РФ, вправе налоговые и таможенные органы (подп. 5 п. 1 ст. 31, ст. 34 НК РФ.
При неоднократном неисполнении или ненадлежащем исполнении предписаний Счетной палаты Коллегия Счетной палаты по согласованию с Государственной Думой также может принять решение о приостановлении всех видов операций по счетам объектов контроля (ч. 4 ст. 27 Федерального закона «О Счетной палате Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции»).
Кроме того, органы федерального казначейства вправе приостанавливать операции по рублевым счетам бюджетных учреждений в Банке России и кредитных организациях (п. 1 ст. 166.1 БК РФ), в порядке, установленном Минфином России.
Арест средств на банковском счете вправе производить судебные органы в качестве обеспечительных мер (п. 1 ч. 1 ст. 140 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 91 АПК РФ, п. 9 ч. 2 ст. 29, ч. 7 ст. 115 УПК РФ, ч. 1 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности), а также судебные приставы-исполнители в целях обеспечения исполнения исполнительного документа по имущественным взысканиям (ст. 81 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).

Помимо ограничений по распоряжению счетами в кредитных организациях существует ряд других мер, также направленных на ограничение прав по распоряжению имуществом.
Четкое разграничение этих мер требуется в связи с тем, что их реализация регулируется специальными законодательными нормами и подзаконными актами.
В частности, к числу таких мер относятся:
приостановление расходных операций с денежными средствами и иным имуществом, применяемое организациями, осуществляющими такие операции, в отношении лиц, причастных к террористической деятельности (п. 10 ст. 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем);
отказ организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в выполнении распоряжения клиента о совершении расходной операции, по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации об этом клиенте (п. 11 ст. 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем);
отказ уполномоченных банков в осуществлении валютной операции в случае непредставления документов, необходимых для осуществления валютного контроля, либо представления недостоверных документов (ч. 5 ст. 23 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»);
арест движимого и недвижимого имущества. Такой арест вправе применять налоговые и таможенные органы с санкции прокурора (ст. 77 НК РФ), судебные приставы-исполнители (ст. 80 Федерального закона «Об исполнительном производстве»), суды в рамках уголовных дел (п. 9 ч. 2 ст. 29 и ч. 1 ст. 115 УПК РФ). Арест имущества должника состоит из описи имущества, объявления запрета распоряжаться им, а при необходимости — ограничения права пользования имуществом, его изъятия или передачи на хранение (см., например, ч. 5 ст. 80 Федерального закона «Об исполнительном производстве», ч. 2 ст. 115 УПК РФ);
обращение взыскания на права требования должника к третьему лицу, в том числе по оплате фактически поставленных должником товаров, выполненных работ или оказанных услуг, по найму, аренде и др., т.е. на дебиторскую задолженность (ст. 75 Федерального закона «Об исполнительном производстве»);
приостановление банком операций с денежными средствами на счетах должника в пределах суммы денежных средств, подлежащей взысканию, на срок не более семи дней для проверки подлинности исполнитель
ного документа либо достоверности сведений о взыскателе (ч. 6 ст. 70 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).
Основное отличие перечисленных мер от ограничений по распоряжению счетами заключается в том, что они адресованы самим нарушителям или их должникам, а не обслуживающим их кредитным организациям.
Кроме того, арест движимого имущества предполагает возможность изъятия имущества у должника.
Так, подлежат обязательному изъятию драгоценные металлы и драгоценные камни, изделия из них, а также лом таких изделий (ч. 3 ст. 84 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).
При наложении ареста на денежные средства или приостановлении операций по счету, средства остаются на счете в кредитной организации.
В связи с этим, например, при аресте в рамках уголовных дел средств, находящихся на счетах в кредитных организациях, действует ч. 7 ст. 115 УПК РФ, согласно которой при наложении судом ареста на принадлежащие подозреваемому, обвиняемому денежные средства и иные ценности, находящиеся на счете, во вкладе в банках и иных кредитных организациях, операции по данному счету прекращаются полностью или частично в пределах денежных средств и иных ценностей, на которые наложен арест.
Если же речь идет об аресте наличных денежных средств, то они изымаются и зачисляются на специальный счет в кредитной организации.
По поводу действия ограничений по распоряжению счетами необходимо отметить несколько моментов.
. Приостановление операций по счетам в кредитной организации означает прекращение кредитной организацией всех расходных операций по данному счету, за исключением платежей, очередность исполнения которых в соответствии с гражданским законодательством предшествует исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также самих налоговых платежей в бюджет (п. 1 ст. 76 НК РФ). К платежам первого вида должны относиться предусмотренные п. 2 ст. 855 ГК РФ платежи первой и второй очереди, а также платежи третьей очереди, но с более ранней календарной датой поступления в банк.
Арест средств на счете также не должен нарушать очередность платежей.
Применительно к данной мере это означает, что, если, например, арест налагается судом в качестве обеспечительной меры по иску контрагента должника (его требования относятся к последней очереди), то и арест распространяется только на платежи последней очереди. Иные платежи проводятся по разрешению арбитражного суда, наложившего арест.

Применительно к аресту, налагаемому в рамках уголовного дела, этот вопрос прямо не урегулирован. Однако, по мнению автора, поскольку в ч. 7 ст. 115 УПК РФ упоминается о полном или частичном прекращении операций со средствами, на которые наложен арест, этот вопрос должен решать суд. Соответственно кредитная организация по этому вопросу поступает так, как указано судом.
Такой же подход можно использовать и судам общей юрисдикции.
Приостановление операций и арест может применяться и в отношении электронных денежных средств (ст. 76 НК РФ, ч. 1 и 2 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности).
. При приостановлении операций по счетам в кредитных организациях приходные операции не приостанавливаются. Исключение может составлять приостановление, налагаемое Коллегией Счетной палаты по согласованию с Государственной Думой, поскольку в ч. 4 ст. 27 Федерального закона «О Счетной палате Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции» речь идет о приостановлении всех видов операций.
При аресте денежных средств на счетах этот вопрос прямо законодательством не урегулирован.
Согласно судебно-арбитражной практике арест налагается на имеющиеся на банковских счетах ответчика средства, а также на средства, поступившие на корреспондентский счет банка на его имя, в пределах заявленной суммы требований. Арбитражный суд вправе также наложить арест на средства, которые поступят на счета ответчика в будущем.
. В налоговых отношениях этот вопрос регулируется п. 3.1 ст. 76 НК РФ.
В случае удовлетворения иска арест как обеспечительная мера сохраняет свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу.
В случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу арест сохраняет свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу (ч. 4 и 5 ст. 96 АПК РФ). То же самое по смыслу закреплено в ч. 3 ст. 144 ГПК РФ.
В случае если при исполнении определения арбитражного суда об обеспечении иска путем наложения ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику, ответчик предоставил встречное обеспечение путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере требований истца либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму, он 
вправе обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело, с ходатайством об отмене обеспечительных мер (ч. 3 ст. 96 АПК РФ).
Арест, наложенный на имущество в рамках уголовного дела, отменяется на основании постановления, определения лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело, когда в применении этой меры отпадает необходимость (ч. 9 ст. 115 УПК РФ).
Также следует отметить, что ограничения по распоряжению счетами могут быть сняты путем обжалования в установленном порядке решений об их введении.
.
Арест распространяется как на средства, находящиеся на банковских счетах, так и на средства, находящиеся во вкладах, т.е. на депозитных счетах (счетах по учету вкладов). Эти счета могут принадлежать любым физическим и юридическим лицам (см. ч. 3 ст. 69 Федерального закона «Об исполнительном производстве», ч. 7 ст. 115 УПК РФ).
Кроме того, следует отметить, что в данном случае речь шла о применении мер к счетам, функционирующим в общем режиме.
Например, применительно к процедуре банкротства действуют уже специальные меры, ограничивающие распоряжение имуществом должника, и правила исполнения его обязанностей, которые предусмотрены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».
При открытии этой процедуры арест как обеспечительная мера и иные ограничения распоряжения имуществом должника снимаются (см. п. 1 ст. 63, п. 1 ст. 81, п. 1 ст. 94, п. 1 ст. 126 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). С даты принятия судом решения о признании должника банкротом налоговый орган не вправе принимать новые решения о приостановлении операций по банковскому счету должника.
. Прямая административная ответственность для случаев неисполнения решений о применении ограничений по распоряжению счетами установлена только применительно к решениям налоговых органов о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента (ст. 134 НК РФ, ст. 15.9 КоАП РФ).
При этом, поскольку у этих статей разные субъекты ответственности (по ст. 134 НК РФ — сами кредитные организации, по ст. 15.9 КоАП РФ — их должностные лица), они могут применяться одновременно.

В остальных случаях возможно применение к кредитной организации со стороны Банка России мер воздействия, пре­дусмотренных ст. 74 Закона о Центральном банке РФ.
Кроме того, за осуществление служащими кредитной организации банковских операций с денежными средствами (вкладами), на которые наложен арест, они могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 312 УК РФ.
Договорные ограничения прав клиента по распоряжению средствами на счете

Правовые основания списания денежных средств со счета

Списание денежных средств со счета осуществляется кредитной организацией на основании распоряжения клиента (п. 1 ст. 854 ГК РФ). Данное распоряжение может быть выражено либо в форме прямого указания кредитной организации о перечислении (выдаче) средств, либо в форме согласия на платеж по требованию, предъявленному взыскателем.
Списание средств со счета без распоряжения клиента рассматривается как исключение. На основании п. 2 ст. 854 ГК РФ это допускается в следующих случаях:
по решению суда (т.е. на основании исполнительного листа, выданного судом или судебного приказа);
в случаях, установленных законом (т.е. либо на основании иных исполнительных документов, либо на основании положения закона).
Общий перечень исполнительных документов и сроки их предъявления к исполнению установлены в ст. 12 и 21 Федерального закона 
«Об исполнительном производстве». В данном случае следует учитывать, что по смыслу п. 5 ч. 1 ст. 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве» акты органов, осуществляющих контрольные функции, о взыскании денежных средств на момент предъявления соответствующих требований в кредитную организацию не являются исполнительными документами. Они становятся таковыми только после отметки кредитной организации об их полном или частичном неисполнении в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств.
Необходимо также обратить внимание, что в настоящее время установление случаев, когда возможно взыскание средств со счета без согласия плательщика (т.е. в бесспорном порядке), должно производиться только федеральными законами (п. 2 ст. 3, п. 2 ст. 854 ГК РФ). Однако при этом на основании ст. 4 Федерального закона от 26.01.1996 № 15‑ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции» по данным вопросам продолжают действовать изданные до введения в действие части второй ГК РФ нормативные акты Президента РФ, Правительства РФ и Правительства СССР при условии, если они не противоречат российскому законодательству. Под действие данной нормы подпадают и постановления Верховного Совета РФ;
в случаях, предусмотренных договором между банком и клиентом.
Однако в настоящее время это основание применению не подлежит, поскольку Федеральный закон «О национальной платежной системе» вместо безакцептного списания средств ввел списание по заранее данному акцепту (п. 3 ст. 6).
При применении п. 2 ст. 854 ГК РФ необходимо учитывать, что он определяет более широкий перечень оснований списания банками денежных средств со счетов без распоряжения клиентов, чем ч. 3 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности, согласно которой взыскание на денежные средства и иные ценности физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством РФ.
Указанные статьи не соотносятся как общая и специальная, поскольку у них разные сферы действия. Статья 854 ГК РФ определяет перечень случаев, когда возможно списание денежных средств с банковских счетов без согласия их владельцев, а ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности распространяется не только на денежные средства, но и на иные ценности клиентов, с которыми работают банки (например, на драгоценные металлы, ценные бумаги). Сферы действия этих статей пересекаются только в части, касающейся списания денежных средств с банковских счетов.
Кодифицированные акты, как уже отмечалось, не могут иметь безусловного приоритета по отношению к другим федеральным законам.
Исходя из этого, указанная коллизия в части, касающейся списания денежных средств с банковских счетов, должна разрешаться в пользу поло
жений ГК РФ как акта, принятого позднее. В части, касающейся обращения взыскания на иные ценности, хранящиеся в банках, действует ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности.
В части взыскания налогов за счет электронных денежных средств по отношению к ч. 3 ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности приоритет будет иметь ст. 46 НК РФ как специальная. В соответствии с п. 6.1 данной статьи при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика (налогового агента) — организации или индивидуального предпринимателя налоговый орган вправе взыскать налог за счет электронных денежных средств путем направления в банк, в котором находятся электронные денежные средства, поручения налогового органа на перевод электронных денежных средств на счет налогоплательщика (налогового агента) — организации или индивидуального предпринимателя в банке.
С физических лиц, не являющихся предпринимателями, взыскание производится в судебном порядке (ст. 48 НК РФ).
Очередность списания денежных средств со счета

При наличии на счете клиента достаточного количества денежных средств их списание осуществляется кредитной организацией в порядке поступления расчетных (платежных) документов, т.е. .
При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в очередности, установленной п. 2 ст. 855 ГК РФ.
Внутри каждой очереди действует календарная оче­ред­ность.
Для определенных случаев федеральными законами устанавливается специальная очередность удовлетворения требований кредиторов, а обязанности по ее соблюдению возлагаются на иных лиц:
— на судебных приставов-исполнителей при распределении взысканных с должника денежных средств (ч. 3 и 4 ст. 110, ч. 3 ст. 111 Федерального закона «Об исполнительном производстве»);
— на ликвидационные комиссии при ликвидации юридических лиц (ст. 64 ГК РФ);
— на конкурсных управляющих при проведении конкурсного производства (ст. 189.92 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
В связи с этим важное значение имеет . Рассмотрим его на примере очередностей, предусмотренных ст. 855 ГК РФ и Федеральным законом «Об исполнительном производстве».
Статья 855 ГК РФ адресована кредитным организациям и определяет их обязанности в части соблюдения очередности платежей при осуществлении расчетно-кассового обслуживания счетов своих клиентов в общем режиме. Данная статья применяется, например, в тех случаях, когда судебный прис­тав-ис­пол­ни­тель предъявляет инкассовое поручение в кредитную организацию для взыскания со счета должника денежных средств по исполнительным документам, т.е. взыскивает, а не распределяет взысканные средства (ч. 4 ст. 111 Фе­де­раль­но­го закона «Об исполнительном 
производстве»). Согласно этой очередности сумма исполнительского сбора может быть взыскана в третью очередь как платеж в федеральный бюджет (ч. 1 ст. 112 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).
Очередность, установленная Федеральным законом «Об исполнительном производстве», адресована судебным приставам-исполнителям и определяет их обязанности по соблюдению очередности платежей при распределении взысканных с должника денежных средств. Это касается как наличных денежных средств, так и безналичных денежных средств, поступающих от реализации имущества должника и иных источников на депозитный счет подразделения судебных приставов-исполнителей. Что касается исполнительского сбора, то он взыскивается после удовлетворения требования взыскателя и возмещения расходов по совершению исполнительных действий (ч. 3 и 4 ст.110).
То, что кредитная организация, обслуживающая счет должника, не должна применять очередность, установленную Федеральным законом «Об исполнительном производстве», подтверждается и тем, что эта очередность строится на других принципах по сравнению с очередностью, предусмотренной ст. 855 ГК РФ. По Федеральному закону «Об исполнительном производстве» требования, относящиеся к одной очереди, при недостаточности денежных средств удовлетворяются пропорционально (ч. 3 ст. 111), а по Гражданскому кодексу РФ — в календарной очередности (п. 2 ст. 855).
Специфика договоров банковского счета проявляется и в возможности их расторжения в одностороннем порядке.
С точки зрения гражданского права расторжение договора банковского счета и закрытие счета происходят одномоментно, т.е. расторгнут договор — нет и банковского счета, а закрытие банковского счета одновременно означает расторжение договора.
В обоснование этой позиции можно привести следующие доводы.
Во-первых, в п. 4 ст. 859 ГК РФ прямо указано, что расторжение договора банковского счета является основанием для закрытия счета клиента.
Во-вторых, как уже отмечалось, согласно п. 1 ст. 845 ГК РФ под банковскими счетами понимаются счета, входящие в предмет договора банковского счета.
Неслучайно арбитражная практика исходит из того, что в случае получения кредитной организацией заявления клиента о закрытии счета, договор банковского счета следует считать расторгнутым, если иное не следует 
из указанного заявления, т.е. если в заявлении не указан более поздний срок прекращения отношений с кредитной организацией.
На основании п. 3 ст. 859 ГК РФ при расторжении договора банковского счета остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента. В таких случаях денежное обязательство кредитной организации включает как остаток средств на счете, так и суммы, списанные по платежным поручениям со счета клиента, но не перечисленные с корреспондентского счета кредитной организации.
Необходимо различать расторжение договора банковского счета по инициативе кредитной организации и по инициативе клиента. При этом для расторжения договора банковского счета по инициативе кредитной организации существует два порядка: судебный и внесудебный.
В соответствии с п. 2 ст. 859 ГК РФ договор банковского счета может быть расторгнут судом по инициативе кредитной организации в следующих случаях:
— когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами (в настоящее время таких правил нет) или договором, и если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения кредитной организации об этом;
— при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.
Однако при наличии внесудебного порядка судебный порядок утратил актуальность.
В соответствии с п. 1.1 ст. 859 ГК РФ, если иное не пре­дусмотрено договором, при отсутствии в течение двух лет денежных средств на счете клиента и операций по этому счету банк вправе отказаться от исполнения договора банковского счета, предупредив в письменной форме об этом клиента. Договор банковского счета считается расторгнутым по истечении двух месяцев со дня направления банком такого предупреждения, если на счет клиента в течение этого срока не поступили денежные средства.
Данное положение распространяется и на отношения, возникшие из договоров банковского счета, заключенных до вступления его в силу (ст. 2 Федерального закона от 18.07.2005 № 89‑ФЗ «О внесении изменения в статью  859 части второй Гражданского кодекса Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции»).
В договоре банковского счета может быть установлен иной срок, а также предусмотрено только условие об отсутствии операций вне зависимости от наличия остатка средств на счете.
Согласно п. 1.2 ст. 859 ГК РФ банк вправе расторгнуть договор банковского счета в случаях, установленных законом, с обязательным письменным уведомлением об этом клиента. Договор банковского счета считается расторгнутым по истечении шестидесяти дней со дня направления банком 
клиенту уведомления о расторжении договора банковского счета. Примерами являются случаи, предусмотренные ч. 5.2 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115‑ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и ч. 7 ст. 2, ч. 2 ст. 4, ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 28.06.2014 № 173‑ФЗ «Об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, о внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».
По инициативе клиента кредитной организации согласно п. 1 ст. 859 ГК РФ договор банковского счета расторгается по его заявлению в любое время.
Учитывая это, арбитражная практика исходит из сле­ду­ющего:
при наличии в договоре банковского счета условия, ограничивающего право клиента на расторжение договора в зависимости от факта невозвращения кредитной организации полученного кредита или по каким-либо другим причинам, арбитражным судам необходимо расценивать такие условия, как ничтожные (ст. 180 ГК РФ);
при расторжении договора банковского счета кредитная организация не вправе требовать от клиента представления платежного поручения о перечислении остатка денежных средств со счета.
Иными словами, здесь возможна ситуация, когда действие договора банковского счета прекратилось и, следовательно, банковский счет закрыт, а задолженность кредитной организации перед клиентом сохраняется. В таком случае отношения между кредитной организацией и ее бывшим клиентом становятся внедоговорными и соответственно задолженность кредитной организации перед этим клиентом должна переходить в разряд задолженности перед прочими кредиторами.
Эта задолженность может быть взыскана бывшим клиентом с кредитной организации в общем порядке (в претензионном или судебном) в пределах трехгодичного срока исковой давности. По истечении этого срока, исходя из общих принципов ведения бухгалтерского учета, она относится на доходы кредитной организации. Кроме того, до истечения срока исковой давности обязательство перед клиентом может быть исполнено кредитной организацией путем внесения долга в депозит нотариуса (ст. 327 ГК РФ).
Такой же порядок действует при расторжении договора банковского счета по инициативе кредитной организации при наличии остатка средств на счете, если договором предусмотрена возможность его расторжения только при условии отсутствия операций по счету;
наличие неисполненных расчетных документов, предъявленных к счету клиента, не является препятствием для расторжения соответствующего договора. Не исполненные в связи с закрытием счета исполнительные документы возвращаются кредитной организацией лицам, от которых они поступили (взыскателю, судебному приставу-исполнителю), с отмет
кой о причинах невозможности исполнения для решения ими вопроса о порядке дальнейшего взыскания.
Не отражен в актах судебной практики вопрос о том, можно ли расторгнуть договор банковского счета при наличии приостановления операций по счету.
По данному вопросу необходимо учитывать два мо­мен­та.
Во-первых, приостановление операций по счету является мерой, ограничивающей права клиента кредитной организации на распоряжение денежными средствами, находящимися на его счете, а не на расторжение договора банковского счета. Право на расторжение договора банковского счета является самостоятельным субъективным правом клиента кредитной организации, порядок осуществления которого определяется гражданским законодательством.
Ограничение одного субъективного права (на распоряжение денежными средствами, находящимися на его счете) не может автоматически распространяться на другое субъективное право (на расторжение договора банковского счета).
Во-вторых, исходя из того, что расторжение договора банковского счета и закрытие счета с точки зрения гражданского права происходят одномоментно, а отношения между кредитной организацией и ее клиентом после расторжения договора банковского счета становятся внедоговорными, такая мера, как приостановление операций по счету не может распространяться на выплату кредитной организацией клиенту остатка средств на счете, поскольку это уже не расходная операция по счету клиента.
В противном случае получается, что после расторжения договора банковского счета сам банковский счет еще может существовать семь дней, установленных для исполнения кредитной организацией своей обязанности по перечислению (выдаче) остатка средств на счете, а в случае невыполнения или невозможности выполнения кредитной организацией этой обязанности — еще три года. Одновременно это означает и возможность проведения по этому счету операций по зачислению средств.
Таким образом, следует сделать вывод, что наличие в кредитной организации решения налогового или иного уполномоченного органа о приостановлении операций по банковскому счету само по себе не является прямым ограничением для расторжения договора банковского счета и перечисления остатка денежных средств на счете в другую кредитную организацию.

Вместе с тем применение такой меры, как приостановление операций по счету в кредитной организации установлено с целью охраны публичных интересов. Расторжение договора банковского счета и перечисление остатка денежных средств на счете в другую кредитную организацию делает достижение данной цели невозможным.
Поэтому с юридической точки зрения более корректной является позиция, основанная на разделении гражданско-правовых и публично-правовых последствий расторжения договора банковского счета, т.е. при наличии решения налогового органа о приостановлении операций по счету расторгнуть договор банковского счета можно, но исключить из бухгалтерского учета счет нельзя.
Соответственно в этом случае перечисление остатка средств на другой банковский счет клиента произведено быть не может, поскольку ранее существовавший банковский счет преобразуется в счет, предназначенный для проведения строго определенной операции (перечисление средств на другой банковский счет при отмене решения о приостановлении операций). Причем, поскольку в этом случае договора банковского счета уже нет, осуществление иных операций исключается полностью.
Кроме того, необходимо учитывать, что поскольку закрытие кредитной организацией счета налогоплательщика в порядке, установленном ст. 859 ГК РФ, не является основанием для отмены решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, то открытие ею новых счетов налогоплательщику является нарушением ст. 76 НК РФ и влечет применение ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 132 и ст. 134 НК РФ.
6.4. Наследование денежных средств граждан в банках
Денежные средства граждан, находящиеся во вкладах или на счетах в банках, могут наследоваться как по завещанию, так и по закону, если отсутствует завещание (ст. 1111 и 1112 части третьей ГК РФ).
При этом права на денежные средства граждан могут быть по их усмотрению завещаны либо по оформляемому в общем порядке завещанию, либо посредством совершения завещательного распоряжения в том банке, в котором находится вклад или счет (ст. 1128 ГК РФ).
Такое совершается в письменной форме и имеет силу нотариально удостоверенного завещания. Оно должно быть собственноручно подписано завещателем с указанием даты его составле
ния и удостоверено служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете.
В остальном порядок совершения завещательных распоряжений денежными средствами в банках определяется Правительством РФ.
Такие денежные средства выдаются наследникам на основании свидетельства о праве на наследство. Исключение составляют расходы на похороны.
Для осуществления расходов на похороны наследодателя могут быть использованы любые принадлежавшие ему денежные средства в банках.
Данные средства выдаются:
а) любому лицу по постановлению нотариуса;
б) наследнику, которому завещаны денежные средства, находящиеся в банке, в любое время до истечения шести месяцев со дня открытия наследства. Однако следует учитывать, что банк может выдать средства без постановления нотариуса только тому наследнику, в отношении которого оформлено завещательное распоряжение.
Размер средств, выдаваемых банком на похороны наследнику или указанному в постановлении нотариуса лицу, не может превышать 100 тыс. руб. (п. 3 ст. 1174 ГК РФ).
Если до введения в действие части третьей ГК РФ (т.е. до 1 марта 2002 г.) вкладчиком в соответствии со ст. 561 ГК РСФСР 1964 г. было сделано распоряжение о выдаче вклада в случае своей смерти определенному лицу, то находящиеся на данном вкладе денежные средства  в состав наследственного имущества и на них не распространяются нормы раздела V «Наследственное право» части третьей ГК РФ.
Выдача таких денежных средств лицу, указанному в распоряжении, осуществляется банком на основании документов, удостоверяющих факт смерти вкладчика.
Исключение составляет случай, когда лицо, указанное в распоряжении, умерло до дня смерти владельца вклада или в один день с ним. Тогда распоряжение на случай смерти утрачивает свою силу, а находящиеся на вкладе денежные средства включаются в состав наследственного имущества владельца вклада и на них распространяются нормы части третьей ГК РФ. Если в распоряжении на случай смерти вкладчика в качестве получателя вклада указано более одного лица, данная норма применяется при условии, что все указанные лица умерли до дня, следующего за днем смерти владельца вклада (ст. 8.1 Федерального закона от 26.11.2001 № 147‑ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции»).

Контрольные вопросы
Чем отличаются банковские вклады (депозиты) от иных способов привлечения кредитными организациями денежных средств?
Какие выделяются виды банковских вкладов (депозитов) и в чем заключаются особенности их правовых режимов?
Какие кредитные организации вправе привлекать денежные средства физических лиц во вклады?
На каких принципах строится система страхования вкладов физических лиц в банках РФ?
При каких условиях и в каком порядке производятся выплаты по вкладам физических лиц в банках, не включенных в систему страхования вкладов?
По каким признакам производится выделение понятия банковского счета?
Какие выделяются виды банковских счетов?
Какие основные обязанности существуют у кредитных организаций при открытии банковских счетов?
Что понимается под кредитованием счета (овер­драф­том)?
Какие существуют ограничения по распоряжению банковскими счетами, и чем они отличаются друг от друга?
Какие выделяются правовые основания списания денежных средств со счетов?
Как регулируется очередность списания средств с банковских счетов?
Как регулируется закрытие банковских счетов?
Каков специальный порядок наследования средств физических лиц в банках?
Контрольные задачи
1. Банк включал в договоры банковского вклада с физическими лицами условие о том, что при досрочном изъятии вклада с вкладчика взыскивается штраф в размере 10% от суммы вклада. Другой банк для таких случаев включал в договоры условия о взыскании с вкладчиков комиссии в том же размере. Правомерны ли данные условия?
2. Банк на основании п. 4 ст. 837 ГК РФ включал в договоры банковского вклада с физическими лицами условие о том, что если вкладчик по истечении срока договора не истребует сумму вклада, то в дальнейшем проценты по вкладу не начисляются. Правомерно ли это?
Глава 7. 
Активные операции кредитных организаций с денежными средствами
В результате изучения главы 7 студент должен:
 
• по какому основному критерию выделяется понятие банковского кредитования; 
• какие признаки банковского кредитования относятся к производ­ным; 
• каковы правовые формы банковского кредитования; 
• какие существуют способы банковского кредитования; 
• какие можно выделить виды банковского кредитования и в чем заключаются особенности их правового регулирования; 
• какую гражданско-правовую ответственность несут заемщики в кредитных отношениях; 
• в каком порядке формируются и используются кредитные истории;
  
• разграничивать формы банковского и небанковского кредитова­ния; 
• разграничивать способы и виды банковского кредитования;
 
• выстраивания системы мер ответственности кредитных организаций и заемщиков за нарушения при кредитовании; 
• направления запросов в центральное бюро кредитных исто­рий.
7.1. Банковское кредитование
В юридической литературе различия между  (форма небанковского кредитования) и  сводятся к тому, что заем может выдать любое лицо и его предметом могут быть как денежные средства, так и вещи, определенные родовыми признаками, а кредиты выдаются только кредитными организациями и их предметом могут быть только денежные средства. Кроме того, указывается, что договор займа является реальным и односторонне обязывающим, а кредитный договор — консенсуальным и двусторонне обязывающим. В качестве отличительных признаков финансирования под уступку денежного требования обычно называется то, что кредитная организация как финансовый агент оказывает клиенту ряд дополнительных услуг финансового характера, предметом уступки может быть несуществующее денежное требование, которое еще только возникнет в будущем, уступка требования может носить обеспечительный характер, т.е. совершаться под условием, и некоторые другие.

Однако нетрудно заметить, что все эти различия касаются лишь характеристик элементов правоотношений и оснований их возникновения. Данные различия не предопределены объективными причинами и могут быть легко изменены по воле законодателя. Соответственно, анализируя эти различия, совершенно невозможно понять, чем предопределено разделение указанных видов правоотношений в законодательном порядке. Особенно, если посмотреть на это через призму ряда ситуаций.
Одну и ту же сумму, на один и тот же срок и под одинаковый процент может выдать и кредитная организация в качестве кредита в соответствии со ст. 819 ГК РФ, и любое другое лицо в качестве займа в соответствии со ст. 809 ГК РФ.
Для осуществления финансирования под уступку денежного требования согласно ст. 825 ГК РФ необходимо получение лицензии, в то же время любое лицо может возмездно приобрести это же самое денежное требование в силу ст. 382 ГК РФ без всякой лицензии.
Банковская гарантия выдается только кредитными организациями, независимая гарантия — иными коммерческими организациями (ст. 368 ГК РФ), а договор поручительства может быть заключен любым лицом (ст. 361 ГК РФ).
Любой субъект может приобрести вексель, но тем не менее применительно к банковской деятельности выделяется специальный вид операций с векселями — учет и переучет векселей.
В данном случае необходимо учитывать, что деление кредитования на банковское и небанковское предопределено необходимостью охраны общественных интересов и, следовательно, этот вопрос относится к области публично-правового регулирования.
В связи с этим необходимо отметить следующие моменты.
1. Смысл выделения каких-либо правоотношений со специальным субъектом заключается в том, что регулируемая с помощью этих правоотношений деятельность должна осуществляться этим субъектом только на профессиональной основе. К таким видам деятельности относится и банковская деятельность. Ее отличительным признаком является то, что она связана с аккумуляцией кредитной организацией денежных средств других лиц, которыми они вправе распорядиться в любое время. Соответственно в целях защиты совокупных интересов этих лиц банковская деятельность регулируется в основном нормами публичного права. В соответствии с п. 3 ст. 55 Конституции РФ и п. 2 ст. 1 ГК РФ права любых лиц могут ограничиваться федеральными законами в целях защиты интересов других лиц. К тому же Закон о Центральном банке РФ предоставляет Банку России право устанавливать обязательные для кредитных организаций правила проведения банковских операций (см., например, ст. 57). По сути, это право представляет собой полномочия по конкретизации условий исполнения предусмотренных федеральными законами публичных обязанностей кредитных организаций.
2. Одним из приемов публично-правового регулирования предпринимательской деятельности вообще и банковской деятельности в частности является установление комплекса обязанностей по государственной реги
страции и лицензированию. Именно за счет соблюдения этих процедур приобретается специальный статус субъектов.
Тем самым в данном случае прежде всего необходимо определить, для осуществления какой деятельности создаются кредитные организации и вводится необходимость получения лицензии Банка России. Здесь мы выходим на понятие банковских операций, осуществление которых и требует получения лицензий Банка России (см. ст. 13 Закона о банках и банковской деятельности).
3. Понятие «кредитование» может употребляться в широком и в узком (как банковская операция) значениях.
В широком значении под кредитованием понимается предоставление одним лицом другому материальных благ или выгоды с последующим их возмещением либо лицом, которому они предоставлены, либо иным лицом. В связи с этим элементы кредитования присутствуют не только в отношениях, связанных с предоставлением займов и кредитов (банковских, товарных, коммерческих), но и в отношениях, связанных с внесением вкладов (депозитов), с возмездным приобретением денежных требований, с осуществлением выплат по банковским гарантиям или договорам поручительства, непокрытым аккредитивам, с приобретением некоторых ценных бумаг, в частности облигаций, векселей, сберегательных (депозитных) сертификатов, с осуществлением лизинговых операций и т.д.
Это важно учитывать в связи с тем, что при определении понятия «кредитование» в узком (как банковская операция) значении законодатель исходит прежде всего из его экономической сущности, а не правовых форм. Соответственно он использует не гражданско-правовые термины, а понятие «размещение средств», осуществляемое от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности (см. ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности). Причем речь идет не просто о размещении, а о размещении денежных средств физических и юридических лиц, привлеченных во вклады до востребования или на определенный срок (см. ст. 1 и п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности). Именно эта операция и составляет сущность банковского кредитования, которое может осуществляться в различных правовых формах.
И лишь банковская гарантия обозначается отдельно (см. п. 8 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности). Это связано с тем, что существуют особенности правового регулирования связанных с ней отношений, которые носят смешанный характер. В частности, соглашение о предоставлении банковской гарантии относится к взаимным и возмездным обязательствам, существующим между принципалом (должником) и гарантом, а сама банковская гарантия является односторонним обязательством гаранта перед бенефициаром (кредитором).
Все остальные случаи являются небанковским кредито­ванием.
4. Исходя из вышеизложенного, среди традиционных правовых форм, в рамках которых осуществляется банковское кредитование, выделяются: 
• кредиты, включая межбанковские; 
• вклады (депозиты); 
• приобретение (учет) векселей; 

• выплаты по банковским гарантиям; 
• финансирование под уступку денежного требования (факторинг).
Именно при осуществлении размещения средств в данных формах кредитные организации обязаны создавать резервы на возможные потери по ссудам. Причем в данном случае понятие «ссуда» используется как обобщающее понятие, объединяющее все указанные правовые формы, а также иные формы размещения средств, которые указаны в ч. 3 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности как банковские сделки либо в ч. 1 ст. 6 этого Закона как операции с ценными бумагами.
5. В отношение понятия «средства, привлеченные во вклады до востребования или на определенный срок», необходимо опять же учитывать, что законодатель имеет в виду экономическую сущность отношений, а не конкретную правовую форму. Иными словами, под это понятие подпадает привлечение средств кредитными организациями как непосредственно в виде банковских вкладов (депозитов), в том числе за счет выпуска сберегательных (депозитных) сертификатов, так и в виде поступлений на банковские счета клиентов.
Такой подход подтверждается, в частности, тем, что отдельные лицензии, требующиеся банкам для привлечения средств клиентов — физических лиц, касаются как привлечения средств во вклады, так и ведения счетов, т.е. эти операции рассматриваются в нерасторжимом единстве.
В гражданском праве, как уже отмечалось, отношения по банковскому вкладу и банковскому счету разграничиваются. В то же время их экономическая сущность одинакова.
Возникает вопрос об отнесении к таким средствам и денежных средств, переданных кредитной организации в доверительное управление. Однако, поскольку эти средства не переходят в собственность кредитной организации, их учет и использование в расчетах производится обособленно, по специальным счетам (п. 1 ст. 1018 ГК РФ). Это предопределяет и особенности правового режима этих средств с точки зрения их размещения.
Применительно к средствам, привлекаемым банками в виде банковских вкладов (депозитов) и в виде поступлений на банковские счета клиентов, часто используется термин «привлеченные средства» без каких-либо уточнений. Это нельзя признать правильным, поскольку привлечение денежных средств в качестве основной деятельности может осуществлять еще целый ряд организаций. В частности, это деятельность страховых организаций, суть которой сводится к привлечению средств в качестве страховых взносов в страховые фонды (ст. 2 Закона РФ «Об организации страхового дела в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции»), деятельность негосударственных пенсионных фондов по аккумулированию пенсионных взносов (ст. 2 Федерального 
закона от 07.05.1998 № 75‑ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»), деятельность инвестиционных фондов (ст. 1 Федерального закона от 29.11.2001 № 156‑ФЗ «Об инвестиционных фондах») и др. Однако деятельность этих организаций не является банковской, поскольку отношения, возникающие при привлечении ими денежных средств, не являются отношениями по банковскому вкладу и банковскому счету.
Таким образом, основным критерием разграничения банковского и небанковского кредитования является источник размещаемых денежных средств.  является размещение денежных средств, привлеченных в виде банковских вкладов (депозитов) и в виде поступлений на банковские счета клиентов. Именно размещение денежных средств, полученных из данных источников, требует получения лицензии Банка России.
Использовать в качестве основного субъектный критерий в данном случае нельзя, поскольку смысл выделения банковского кредитования состоит в том, чтобы закрепить возможность осуществления этого вида деятельности за специальными организациями, действующими на профессиональной основе и контролируемыми государством в лице Банка России. В противном случае получается, что если эту деятельность без лицензии Банка России осуществляет организация, не являющаяся кредитной, то данная деятельность не может быть признана банковской.
Помимо основного отличия банковского кредитования от небанковского, необходимо выделить еще ряд признаков банковского кредитования, носящих производный характер.
1. Размещение средств при банковском кредитовании осуществляется обязательно на платной основе. Это связано с тем, что кредитная организация размещает средства, по которым, в свою очередь, сама обязана платить проценты клиентам.
При небанковском кредитовании принцип платности может отсутствовать.
2. Учитывая, что привлечение вкладов (депозитов) и открытие банковских счетов являются банковскими операциями, банковское кредитование могут осуществлять только кредитные организации в качестве одного из основных видов деятельности. Соответственно организация, не зарегистрированная в качестве кредитной, не может получить лицензию Банка России на осуществление банковского кредитования.

Небанковское кредитование в основном является вспомогательной деятельностью.
3. Поскольку предметом отношений по банковскому вкладу и банковскому счету являются только денежные средства, то и предметом банковского кредитования также могут являться только денежные средства.
При небанковском кредитовании предметом могут быть и вещи, определенные родовыми признаками (заем, товарный кредит).
В тех случаях, когда предметом деятельности кредитной организации является размещение иных объектов, эти виды деятельности выделяются отдельно и для них устанавливается специальный правовой режим (в частности, это касается размещения драгоценных металлов).
4. Банковское кредитование может быть только прямым, т.е. оно обязательно предполагает фактическую выдачу (перечисление) денежных средств. Поэтому, например, при кредитовании счета (овердрафте) правильнее говорить о предоставлении кредита не в виде дебетового сальдо, а в виде оплаты расчетных документов, поступивших к счету. Вопрос о дебетовом сальдо представляет собой учетный, а не сущностный аспект данной операции.
Небанковское кредитование может быть и косвенным (коммерческое кредитование в форме рассрочки и от­сроч­ки).
5. Деятельность кредитной организации по осуществлению банковского кредитования в основном регулируется нормами публичного права.
Наиболее важным здесь является:
а) установление существенных условий договоров, которыми оформляется банковское кредитование, в частности процентная ставка по кредиту, стоимость сопутствующих банковских услуг, сроки выполнения кредитной организацией своих обязанностей, имущественная ответственность сторон, порядок расторжения договоров (ч. 2 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности);
б) запрет на предоставление каких-либо преимуществ участникам (акционерам) кредитной организации (ч. 5 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности);
в) установление ряда обязанностей банков, а именно: соблюдать обязательные нормативы, создавать резервы на возможные потери по ссудам, соблюдать требования по управлению кредитными рисками, использовать определенную методику начисления процентов, соблюдать порядок ведения бухгалтерского учета. Также следует упомянуть и полный запрет на выдачу кредитов наличными деньгами юридическим лицам;
г) запрет на изменение в одностороннем порядке условий кредитных договоров с гражданами (ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности), а также обязательность включения определенных условий в кредитные договоры, в том числе по полной стоимости кредита, выдаваемого физическим лицам (ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности).
Небанковское кредитование, за исключением тех его видов, для которых устанавливаются специальные правовые режимы, в основном регулируется нормами частного права (заем, товарный и коммерческий кредит).

Под  понимается порядок взаимодействия кредитной организации и ее клиента при предоставлении (размещении) денежных средств.
Предоставление (размещение) кредитной организацией денежных средств клиентам осуществляется следующими способами:
разовым зачислением денежных средств на банковские счета либо выдачей наличных денег заемщику — физическому лицу;
открытием кредитной линии, т.е. заключением соглашения, на основании которого клиент-заемщик приобретает право на получение в течение обусловленного срока денежных средств частями. При этом существует два вида кредитной линии:
а) с установлением лимита выдачи, когда общая сумма предоставленных клиенту-заемщику денежных средств не должна превышать максимального размера (лимита), определенного в соглашении;
б) с установлением лимита задолженности, когда в период действия соглашения размер единовременной задолженности клиента-заемщика не может превышать определенного ему данным соглашением лимита;
кредитованием кредитной организацией банковского счета клиента-заемщика при недостаточности или отсутствии на нем денежных средств путем оплаты расчетных документов, если условиями договора банковского счета предусмотрено проведение указанной операции. Такой способ кредитования осуществляется при установленном лимите, т.е. максимальной сумме, на которую может быть проведена указанная операция, и сроке, в течение которого должны быть погашены возникающие кредитные обязательства клиента банка. Данный порядок может применяться и по депозитным счетам (счетам по вкладам) физических лиц;
участием кредитной организации в предоставлении (размещении) денежных средств клиенту банка на синдицированной (консорциальной) основе, т.е. когда кредитные организации объединяются для кредитования на договорной основе и распределяют риски между собой. При этом кредит заемщику предоставляется банком-организатором, которого, в свою очередь, кредитуют банки-участники. Методика определения и виды синдицированных кредитов определяется Банком России;
другими способами, не противоречащими действующему законодательству.
Существует огромное количество классификаций кредитов.
С юридической точки зрения наибольшее значение имеют следующие их виды.

1.  (с определением срока возврата) и . К кредитам «до востребования» относятся средства, подлежащие возврату (получению) по первому требованию, а также средства, подлежащие возврату (получению) при наступлении предусмотренного договором условия (события), конкретная дата которого неизвестна (на условиях «до наступления условия (события)»).
В соответствии с п. 1 ст. 810 ГК РФ, если срок займа определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не пре­дусмотрено договором. Правила о займе применяются к кредитным отношениям на основании п. 2 ст. 819 ГК РФ.
2.  (с определением цели расходования суммы кредита) и  (например, на неотложные нужды). В соответствии со ст. 814 ГК РФ если кредитный договор заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой кредит), то заемщик обязан обеспечить возможность осуществления кредитной организацией контроля за целевым использованием суммы кредита.
В случае невыполнения заемщиком условия договора о целевом использовании суммы кредита, а также при нарушении им обязанностей по обеспечению осуществления контроля кредитной организации, эта кредитная организация вправе потребовать от него досрочного возврата суммы кредита и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.
3. , , . Кредито­вание клиентов можно разделить на предпринимательское и потребительское.
Межбанковское кредитование осуществляется на основании генеральных соглашений об условиях кредитования. Конкретные суммы, срок и ставки определяются путем обмена уполномоченными лицами кредитных организаций сообщениями по каналам связи.
Кредитование Банком России кредитных организаций обозначается термином «рефинансирование» и признается одной из форм денежно-кредитной политики государства (ст. 40 Закона о Центральном банке РФ).
Формы, порядок и условия рефинансирования устанавливаются Банком России.

Обеспечением кредитов Банка России могут вы­сту­пать:
— золото и другие драгоценные металлы в стандартных и мерных слитках;
— иностранная валюта;
— векселя, номинированные в российской или иностранной валюте;
— государственные ценные бумаги;
— другие ценности, а также поручительства и банковские гарантии по решению Совета директоров Банка России.
Списки векселей и государственных ценных бумаг, пригодных для обеспечения кредитов Банка России, определяются также решением Совета директоров (ст. 47 Закона о Центральном банке РФ).
4. . Легальное определение этого понятия закреплено в ст. 25.1 Закона о банках и банковской деятельности.
Его общий смысл сводится к тому, что заемщик (предполагается, что это другая кредитная организация) по такому кредиту имеет больше договорных преимуществ, чем заемщик по несубординированным кредитам, в частности кредитор не может потребовать досрочного возврата кредита, а он выдается на срок не менее пяти лет, в то же время заемщик может его возвратить досрочно; кредитор не вправе требовать досрочного расторжения договора; условия предоставления кредита существенно не отличаются от рыночных условий и др.
Это понятие вводится с целью поддержания уровня достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации — заемщика, поскольку при его снижении ниже уровня, установленного Банком России, или принятия решения об осуществлении Агентством по страхованию вкладов мер по предупреждению ее банкротства, обязательства по возврату этого кредита прекращаются. Договором может быть предусмотрена конвертация требований кредиторов в акции (доли) кредитной организации — заемщика.
5. Отдельно также можно выделить  (вексельные кредиты), о которых речь пойдет далее.
Основной особенностью правового регулирования потребительского кредитования по сравнению с иными видами кредитования является то, что на него распространяется Закон РФ «О защите прав потребителей» (далее — Закон о защите прав потребителей), а с 1 сентября 2014 г. — Федеральный закон от 21.12.2013 № 353‑ФЗ «О потребительском кредите (займе)».
Поскольку целью названных законов является защита интересов потребителей, то в этой части они должны иметь приоритет над остальными федеральными законами как специальные.

Среди наиболее важных положений Закона о защите прав потребителей, применимых к потребительскому кредитованию, можно отметить:
 (ст. 8—10). При этом применительно к выдаче кредитов гражданам специально оговорено, что потребителю должна быть предоставлена информация о размере кредита, полной сумме, подлежащей выплате, и график погашения этой суммы (абз. 4 п. 2 ст. 10). Это положение касается и выдачи кредитов в виде овердрафта;
 (ст. 16). В данном случае имеются в виду условия договоров:
— ухудшающие положение потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными нормативными актами;
— обуславливающие приобретение одних услуг обязательным приобретением иных услуг;
— устанавливающие дополнительные услуги за плату.
Следует учитывать, что ничтожными являются условия, заключенной с потребителем сделки, не соответствующие актам, содержащим нормы гражданского права, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (ст. 3, п. 4 и 5 ст. 426 ГК РФ), а также условия сделки, при совершении которой был нарушен явно выраженный законодательный запрет ограничения прав потребителей (например, п. 2 ст. 16 Закона о защите прав потребителей, ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности);
 (ст. 12, 13, 15).
Кроме того, к должностным лицам кредитных организаций становится применимой административная ответственность, предусмотренная ст. 14.8 КоАП РФ за нарушение прав потребителей в части предоставления информации и за включение в договоры условий, ущемляющих их права.
Соответственно в отношении кредитных организаций контрольные функции приобретают органы Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека.
Следует учитывать, что в правоприменительной практике сложилась достаточно непростая ситуация с правовой определенностью, которая выражалась в выработке высшими судами подходов, противоречащих друг другу.

Плата за кредит и комиссии 

 Что касается гражданского законодательства, то потребительское кредитование подпадает под действие гл. 42 «Заем и кредит» ГК РФ.
В соответствие с п. 1 ст. 819 ГК РФ   является уплата процентов на сумму кредита.
Данные проценты являются платой кредитным организациям за весь комплекс действий, совершаемых при выдаче кредита и его погашении заемщиком, и должны покрывать как его расходы, так и включать доход кредитной организации по этой операции.
Так называемые  являются платой за услуги кредитных организаций.
Согласно п. 1 ст. 851 ГК РФ кредитная организация может взимать с клиента плату за услуги по совершению операций с денежными средствами, находящимися на банковских счетах. Исключение составляет плата за обслуживание банковских счетов потребителям.
Соответственно комиссионные сборы могут взиматься в рамках отношений по договору банковского счета, в том числе за выдачу наличных с таких счетов.
В кредитных договорах эти вопросы могут решаться только, когда они носят смешанный характер, т.е. регулируют открытие банковских счетов физических лиц (текущих или «карточных»), необходимых для осуществления расчетных операций, связанных с кредитованием. Например, если кредитная организация просто выдает кредит физическому лицу наличными через кассу, она не может брать комиссию за снятие наличных, поскольку в этом случае банковский счет заемщика не используется.
При этом кредитная организация не может обуславливать выдачу кредита необходимостью открытия счета физическим лицом-заемщиком, поскольку это запрещается в п. 2 и 3 ст. 16 Закона о защите прав потребителей. Однако если плата за открытие и обслуживание счета кредитной 
организацией не берется, то включение в договор такого условия не нарушает права потребителей.
Следует также учитывать, что, как уже отмечалось, так называемые «ссудные счета» не относятся к банковским счетам в смысле, употребляемом в гражданском и налоговом законодательстве. Это обычные счета бухгалтерского учета. Соответственно кредитные организации никаких комиссий за их открытие и обслуживание брать не вправе, поскольку в данном случае нет самостоятельной услуги.
Кроме того, в соответствии с Законом о банках и банковской дея­тельности по кредитному договору, заключенному с заемщиком-гражданином, кредитная организация не может в одностороннем порядке сократить срок действия этого договора, увеличить размер процентов и (или) изменить порядок их определения, увеличить или установить комиссионное вознаграждение по операциям, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (ч. 4 ст. 29). В отношении с индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами такие случаи могут быть установлены не только федеральным законом, но и договором (ч. 2 ст. 29).
Расчеты с физическими лицами при кредитовании 

В соответствии со ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке.
Соответственно решение вопроса о том, в каком порядке кредитная организация будет выдавать кредит, а также в каком порядке будет погашаться кредит, зависит от усмотрения физического лица — заемщика.
Кредитная организация не имеет права включать в кредитные договоры с физическими лицами условия о том, что кредит выдается только путем зачисления средств на счет заемщика или погашается только путем перечисления со счета заемщика, и тем самым создавать основания для взимания с заемщика дополнительной платы. Данное условие будет ничтожным на основании ст. 16 Закона о защите прав потребителей.
О порядке получения и погашения кредита заемщик должен информироваться под роспись при заключении кредитного договора с получением полной информации о плате за дополнительные услуги, если это будет осуществляться через его банковский счет
Также следует учитывать, что включение в кредитный договор условий о возможности безакцептного списания банком просроченной задолжен
ности со счета заемщика — физического лица ущемляет установленные законом права потребителя, их включение в договоры — неправомерно.
Досрочный возврат кредита 

Согласно п. 2 ст. 810 ГК РФ в редакции Федерального закона от 19.10.2011 № 284‑ФЗ сумма займа, предоставленного под проценты заемщику-гражданину для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, может быть возвращена заемщиком-гражданином досрочно полностью или по частям при условии уведомления об этом займодавца не менее чем за тридцать дней до дня такого возврата. Договором займа может быть установлен более короткий срок уведомления займодавца о намерении заемщика возвратить денежные средства досрочно.
Сумма займа, предоставленного под проценты в иных случаях, может быть возвращена досрочно с согласия займодавца.
В соответствии с п. 4 ст. 809 ГК РФ в этом случае, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов по договору займа, начисленных включительно до дня возврата суммы займа полностью или ее части.
На основании ст. 2 Федерального закона от 19.10.2011 № 284‑ФЗ данным положениям придана обратная сила, т.е. они распространяются на отношения, возникшие из кредитных договоров, заключенных до дня вступления в силу этого Федерального закона.
Поскольку на потребительское кредитование распространяется Закон о защите прав потребителей, положения которого имеют приоритет при защите прав потребителей, по данному вопросу основное значение приобретают положения именно данного Закона.
За нарушения прав потребителей кредитная организация несет ответственность, предусмотренную законом или договором (п. 1 ст. 13). Поскольку ответственности кредитных организаций, предусмотренной законом для данного случая нет, применяемая к ним неустойка может быть пре­дусмотрена только договором. Поэтому в данном случае не применяется п. 6 ст. 13 Закона о защите прав потребителей, согласно которому при удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд вправе взыскать с исполнителя за неисполнение в добровольном порядке требований потребителя штраф в размере 50% от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.
Специальные правила применения ответственности к кредитным организациям проявляются в том, что убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки (п. 2 ст. 13).
Потребители также вправе потребовать с кредитной организации компенсации морального вреда (ст. 15).
Новое законодательство о потребительском кредите (займе)

С 1 сентября 2014 г. вступил в силу Федеральный закон от 21.12.2013 № 353‑ФЗ «О потребительском кредите (займе)». Данный закон не распространяется на предоставление потребительского кредита 
(займа) физическому лицу в целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 1); потребительские кредиты (займы), обязательства заемщика по которому обеспечены ипотекой (п. 2 ст. 1); договоры потребительского кредита (займа), заключенные до 01.09.2014.
Указанный Федеральный закон устанавливает для регулируемых отношений следующие специальные правила, касающиеся:
— общих и специальных условий договоров потребительского кредита (займа). Общие условия (п. 3 ст. 5) принимаются заемщиком путем присоединения. Индивидуальные условия договора потребительского кредита (займа) согласовываются кредитором (кредитной организацией или некредитной финансовой организацией) и заемщиком индивидуально (п. 9 ст. 5);
— бесплатного открытия заемщику банковского счета или наличия обязательно одного бесплатного способа погашения обязательств заемщиком (п. 17 и 22 ст. 5);
— императивной очередности погашения обязательств заемщика (п. 20 ст. 5);
— максимального размера неустойки (п. 21 ст. 5);
— размещения в квадратной рамке в правом верхнем углу первой страницы договора указания на полную стоимость кредита (займа) (ст. 6). При этом на момент заключения договора потребительского кредита (займа) полная стоимость потребительского кредита (займа) не может превышать рассчитанного Банком России среднерыночного значения полной стоимости потребительского кредита (займа), соответствующей категории потребительского кредита (займа), применяемой в соответствующем календарном квартале, более чем на одну треть (п. 11 ст. 6);
— заключения договора (ст. 7);
— определения размера процентов (ст. 9);
— информации, предоставляемой заемщику после заключения договора (ст. 10);
— право заемщика на отказ от получения потребительского кредита (займа) и на его досрочный возврат (ст. 11);
— уступки прав (требований) по договору потребительского кредита (займа) (ст. 12);
— разрешения споров, в том числе изменения территориальной подсудности и передачи спора в третейский суд (ст. 13);
— последствий нарушения заемщиком сроков возврата основной суммы долга и (или) уплаты процентов, в том числе в виде досрочного возврата средств по требованию кредитора (ст. 14);
— особенностей совершения действий, направленных на возврат задолженности по договору потребительского кредита (займа) (ст. 15).
В российской банковской практике выделяются два вида вексельных кредитов:
учет и переучет векселей (предъявительский кредит);
векселедательский кредит.

1.  состоит в том, что векселедержатель передает (продает) вексель кредитной организации по индоссаменту до наступления срока платежа и получает за это вексельную сумму за вычетом за досрочное получение определенного процента от этой суммы. Этот процент называется , или .
С помощью векселей могут осуществляться и распространенные в международной практике операции форфейтинга. Например, когда банк приобретает акцептованный переводной вексель контрагента клиента и при наступлении срока платежа по векселю предъявляет его для оплаты в банк этого клиента.
Учет векселей и форфейтинг являются разновидностью финансирования под уступку денежных требований и отличаются друг от друга используемыми документами, подтверждающими права требования (при форфейтинге это могут быть любые ценные бумаги или оборотные долговые документы). Факторинг связан с использованием безоборотных документов, подтверждающих передаваемые банку права требования.
В некоторых случаях эти формы, наряду с рядом других форм, объединяются понятием «кредитование (финансирование) дебиторской задолженности». В этом случае под дебиторской задолженностью имеются в виду права требования заемщика к его контрагентам, которые передаются кредитной организации.
2.  представляет собой операцию, когда кредитная организация на основании кредитного договора выдает заемщику на сумму кредита простые векселя, которые тот использует для погашения обязательств по оплате товаров (работ, услуг).
В этом случае с юридической точки зрения векселями оформляется отсрочка в предоставлении кредита.
Такой вид кредитования дает возможность включить в оборот права требования к кредитной организации о выдаче кредита.
Сам кредит в виде денежных средств предоставляется путем оплаты векселей, которые предъявляются для этого в кредитную организацию их фактическим держателем на момент наступления срока платежа.
Погашение кредита будет осуществлять первый векселедержатель, являющийся заемщиком по кредитному договору. При этом он обязан уплатить проценты за пользование кредитом с момента оплаты векселей кредитной организацией, а не их выдачи.
Кредиты, предоставляемые кредитной организацией, могут обеспечиваться целым рядом способов, предусмотренных федеральными законами или договором.

Данные способы можно разделить на две группы:
поименованные способы (т.е. те способы, которые прямо предусмотрены в ГК РФ в качестве способов обеспечения исполнения обязательств);
непоименованные способы (имеется в виду, что согласно ГК РФ они являются самостоятельным видом обязательств (сделок), но при определенных условиях могут использоваться для обеспечения возврата кредитов).
К первой группе можно отнести: 
• применение к заемщику неустойки (ст. 330—333 ГК  РФ); 
• залог (ст. 334—358.18 ГК РФ, Федеральный закон от 16.07.1998 № 102‑ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»); 
• поручительство (ст. 361—367 ГК РФ); 
• независимую гарантию, которая при выдаче ее кредитными организациями приобретает характер банковской гарантии (ст. 368—379 ГК РФ);
• обеспечительный платеж (ст. 381.1—381.2 ГК РФ).
В кредитных отношениях не используется такой способ обеспечения исполнения обязательств, как удержание (ст. 359—360 ГК РФ), поскольку он применим только в отношении вещей. Также в кредитных отношениях не применяется задаток (ст. 380—381 ГК РФ), поскольку это будет противоречить существу этих отношений.
Примерами способов второй группы являются: 
• применение к заемщику процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ); 
• страхование ответственности заемщика или риска непогашения кредитов; 
• гарантийные депозиты (вклады); 
• сделки РЕПО.
При нарушении заемщиком обязательств по договору кредитная организация вправе досрочно взыскивать предоставленные кредиты и начис
ленные по ним проценты, если это предусмотрено договором, а также обращать взыскание на заложенное имущество в порядке, установленном федеральным законом (ст. 33 Закона о банках и банковской деятельности).
При этом кредитная организация обязана предпринять все предусмотренные законодательством меры для взыскания задолженности, в том числе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о банкротстве в отношении должников, не исполняющих свои обязательства по погашению задолженности (ст. 34 Закона о банках и банковской деятельности).
Заемщик несет ответственность перед кредитной организацией в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.
Применительно к данному виду ответственности необходимо учитывать следующее.
1. Штрафные санкции, установленные за нарушение обязанностей заемщиком, не следует путать с процентами, взимаемыми в виде платы за кредит (обычными процентами), которые относятся к основному долгу. Соответственно если в качестве штрафных санкций устанавливаются проценты за пользование чужими денежными средствами, они взыскиваются наряду с обычными процентами.
2. При наличии в договоре условия о взыскании с заемщика процентов за пользование чужими денежными средствами их размер имеет приоритет перед законодательно установленным размером (п. 1 ст. 395 ГК РФ).
3. В тех случаях, когда в договоре установлено увеличение размера процентов в связи с просрочкой уплаты долга, размер ставки, на которую увеличена плата за пользование кредитом, следует считать иным размером процентов, установленных договором в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ.
4. По общему правилу проценты за пользование чужими денежными средствами начисляются на сумму кредита. Однако в договоре может быть установлено их начисление и на сумму обычных процентов. При этом сле
дует учитывать, что в отношениях с потребителями это может быть расценено как нарушение их прав.
5. Штрафные санкции, применяемые к заемщику на основании ст. 330 ГК РФ, могут быть установлены в виде неустойки (синонимы — штраф, пеня). При наличии в договоре условий о начислении при просрочке возврата долга повышенных процентов, а также неустойки за то же нарушение приоритет имеет договорная неустойка (п. 4 ст. 395 ГК РФ).
6. Если банк предъявляет к взысканию с заемщика убытки, то они могут быть взысканы только в части, превышающей проценты за пользование чужими денежными средствами (п. 2 ст. 395 ГК РФ).
В части соотношения убытков с неустойкой общее правило такое же. Однако договором может быть установлено иное их соотношение, в частности, штрафная неустойка, когда убытки могут взыскиваться в полной сумме сверх неустойки (п. 1 ст. 394 ГК РФ).
7. Проценты за пользование чужими денежными средствами устанавливаются в виде процентов годовых. Неустойка (штраф, пеня) могут быть установлены либо в виде абсолютной суммы, взыскиваемой единовременно или за каждый день просрочки, либо в виде процента за каждый день просрочки.
8. Согласно указанным статьям ГК РФ штрафные санкции должны применяться за неисполнение обязательства, т.е. они должны начисляться на несвоевременно уплаченные суммы, но не на сумму всего кредита в целом.
9. Если договором возвращение кредита предусмотрено по частям, то при нарушении заемщиком срока возврата очередной части кредита банк вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся части кредита вместе с причитающимися процентами (п. 2 ст. 811 ГК РФ).

7.2. Кредитные истории
Применительно к Федеральному закону от 30.12.2004 № 218‑ФЗ «О кредитных историях» (далее — Закон о кредитных историях) кредитные организации являются:
, т.е. организациями, выдающими кредиты и представляющими информацию в бюро кредитных 
историй, которое собирает, обрабатывает и хранит информацию об исполнении заемщиками своих обязательств;
, т.е. организациями, имеющими право с согласия субъекта кредитных историй (потенциального заемщика) на получение кредитного отчета (информации о нем) в бюро кредитных историй.
Как источники формирования кредитной истории кредитные организации на основании ч. 3.1 ст. 5 Закона о кредитных историях обязаны представлять всю необходимую информацию в отношении всех заемщиков, хотя бы в одно бюро кредитных историй, включенное в государственный реестр бюро кредитных историй без получения согласия на ее представление.
В соответствии с ч. 10 ст. 6 Закона о кредитных историях согласие субъекта кредитной истории, полученное кредитной организацией, действует в течение двух месяцев со дня его оформления. В течение этого срока кредитная организация должна заключить кредитный договор, тогда согласие субъекта кредитной истории сохранит свою силу в течение всего срока действия кредитного договора.
Соответственно впоследствии согласно ч. 5 ст. 5 Закона о кредитных историях кредитные организации представляют информацию в бюро кредитных историй в срок, предусмотренный договором о предоставлении информации, но не позднее пяти рабочих дней со дня совершения действия (наступления события), информация о котором входит в состав кредитной истории (например, о неисполнении обязательств), либо со дня, когда стало известно о совершении такого действия (наступлении такого события). Информация представляется в бюро кредитных историй в форме электронного документа.
Бюро кредитных историй, в свою очередь, обязано представлять информацию, содержащуюся в титульных частях хранящихся в нем кредитных историй, в Центральный каталог кредитных историй (ч. 1 ст. 10 Закона о кредитных историях).
В силу ст. 6 Закона о кредитных историях бюро кредитных историй предоставляет кредитный отчет (информацию о заемщике) кредитной организации по ее запросу.
Данный отчет предоставляется на основании договора об оказании информационных услуг, заключаемого между кредитной организацией как пользователем кредитной истории и бюро кредитных историй.
Для поиска бюро кредитных историй, содержащих кредитные истории конкретных субъектов кредитных историй, создается Центральный каталог кредитных историй, являющийся подразделением Банка России (ст. 13 Закона о кредитных историях).

Контрольные вопросы
По какому основному критерию выделяется понятие банковского кредитования?
Какие признаки банковского кредитования относятся к производным?
Каковы правовые формы банковского кредитования?
Какие существуют способы банковского кредитования?
Какие можно выделить виды банковского кредитования и в чем заключаются особенности их правового регулирования?
Какую гражданско-правовую ответственность несут заемщики в кредитных отношениях?
В каком порядке формируются и используются кредитные истории?
Контрольные задачи
1. По подсчетам заемщика он полностью погасил взятый в банке кредит. По расчетам банка за заемщиком остался долг, право требования по которому банк через какое-то время, но в пределах трехгодичного срока исковой давности, передал коллекторам. Чем может быть обусловлено расхождение позиций банка и клиента по вопросу наличия задолженности у последнего и как этот вопрос регулируется?
2. Банк выдал предприятию кредит на три месяца (с 01.02 по 30.04) под 20% годовых. На случай невозврата кредита в срок были установлены повышенные проценты в размере 35% годовых. Кроме того, за несвоевременное исполнение обязательств предприятием в договоре была установлена неустойка в размере 0,2% за каждый день просрочки.
Кредит своевременно возвращен не был, проценты за пользование им не уплачены. На 01.08 банк предъявляет иск в арбитражный суд о взыскании:
1) суммы кредита;
2) простых процентов, исходя из 20% годовых за период с 01.02 по 30.04, начисленных на сумму кредита;
3) повышенных процентов, исходя из 35% годовых за период с 01.05 по 01.08, начисленных на сумму кредита и простые проценты;
4) процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 395 ГК РФ за период с 01.05 по 01.08, начисленных на сумму кредита и простые проценты;
5) неустойки за период с 01.05 по 01.08, начисленной на сумму кредита и простые проценты.
Что неверно предъявлено к взысканию?

Глава 8. 
Переводы денежных средств кредитными организациями
В результате изучения главы 8 студент должен:
 
• что понимается под расчетами и какие выделяются способы расчетов; 
• как соотносятся понятия «расчеты», «платежные услуги», «переводы денежных средств»; 
• какое имущество юридически признается средством платежа (деньгами); 
• какие ограничения существуют на расчеты наличными деньгами; 
• в чем заключаются основные принципы осуществления кассовых операций; 
• что признается операциями инкассации, чем они отличаются от перевозки ценностей; 
• в чем заключаются основные принципы осуществления переводов денежных средств (безналичных расчетов); 
• какие субъекты должны входить в платежную систему; 
• как определяется момент исполнения обязательств плательщиком и кредитными организациями при переводах денежных средств (безналичных расчетах); 
• какие выделяются способы межбанковских переводов (расчетов); 
• какую ответственность несут кредитные организации за нарушения при переводах денежных средств (безналичных расчетах); 
• что понимается под формами безналичных расчетов и как осуществляется их выбор; 
• чем отличаются расчеты платежными поручениями от иных форм безналичных расчетов; 
• в чем заключается порядок осуществления расчетов по аккреди­тиву; 
• в чем заключается порядок осуществления расчетов чеками; 
• чем отличаются расчеты платежными требованиями от бесспорного взыскания средств с банковских счетов; 
• какие операции кредитные организации осуществляют с использованием платежных карт; 
• в чем особенности осуществления переводов электронных денежных средств; 
• что такое прием платежей физических лиц и кто его вправе осуществлять; 
• какие можно выделить особенности переводов денежных средств (безналичных расчетов) с участием физических лиц; 
• какие расчетные операции можно осуществлять с банковскими вкладами (депозитами);
 
• разграничивать способы и виды расчетов; 
• определять момент исполнения обязательств плательщиком при расчетах;
 
• определения преимуществ и недостатков отдельных форм безналичных расчетов; 

• выстраивания системы мер ответственности кредитных организаций за нарушения при переводах денежных средств (безналичных расчетах).
8.1. Общие положения о расчетах
До введения в действие Федерального закона «О национальной платежной системе» в законодательстве использовалось понятие «расчеты».
Легального определения понятия «расчеты» российское законодательство не содержало.
Если проанализировать случаи употребления данного понятия в различных нормативных актах, то можно сделать вывод, что под  понималась передача (перечисление) денежных средств во исполнение частноправовых или публично-правовых обязанностей, а также перечисление денежных средств их владельцами на другие свои счета.
Действия по передаче (перечислению) денежных средств обозначались терминами «осуществление расчетов» или «осуществление платежа».
, во исполнение которых осуществлялись расчеты, выделялись расчеты по гражданско-правовым обязательствам, расчеты по налогам и сборам, расчеты с бюджетом по неналоговым платежам, расчеты, связанные с исполнением бюджета, расчеты по оплате труда и некоторые другие. 
 выделялись расчеты юридических лиц, физических лиц, а в некоторых случаях и расчеты индивидуальных предпринимателей. Кроме того, выделялись расчеты с участием резидентов и нерезидентов, а также межбанковские расчеты.
 выделялись рублевые расчеты и расчеты в иностранной валюте.
Федеральный закон «О национальной платежной системе» ввел новое понятие «платежные услуги», под которыми понимаются услуги по переводу денежных средств, поч­тового перевода и по приему платежей. При этом понятие «расчеты» продолжает использоваться в законодательстве, поскольку понятие «переводы денежных средств» заменяет только понятие «безналичные расчеты» (ч. 2 ст. 5).
Банк России и кредитные организации осуществляют переводы денежных средств, т.е. действия в рамках применяемых форм безналичных расчетов по предоставлению получателю средств денежных средств плательщика (ст. 2).
Услуги почтового перевода денежных средств оказывают организации федеральной почтовой связи в соответствии с требованиями Федерального закона «О почтовой связи» (п. 3 ст. 4).
Услуги по приему платежей оказывают платежные агенты и банковские платежные агенты на основании договоров соответственно с получателями средств и с кредитными организациями. Кредитные организации не вправе выступать операторами по приему платежей или платежными субагентами, 
а также заключать договоры об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц с поставщиками или операторами по приему платежей (п. 21 ст. 4 Федерального закона «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами»).
Расчеты могут осуществляться двумя способами:
путем передачи наличных денег (банкнот и монет) в виде личного вручения гражданину или внесения в кассу юридического лица (расчеты наличными деньгами);
путем перечисления денежных средств с одного счета на другой в кредитных организациях, что составляет суть переводов денежных средств (безналичных расчетов). 
Следует учитывать, что для физических лиц существует возможность внесения наличных денег в кредитную организацию без открытия в ней банковского счета для перечисления (зачисления) этих денег на банковский счет получателя. Осуществление переводов таким способом является одной из особенностей расчетов с участием физических лиц и признается специальной банковской операцией (п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности), на которую распространяются правила о расчетах платежными поручениями, если иное не предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или не вытекает из существа этих отношений (п. 2 ст. 863 ГК РФ). Такой способ расчетов относится к переводам денежных средств (безналичным расчетам). 
Исключение составляют переводы электронных денежных средств, которые могут осуществляться по поручениям и юридических, и физических лиц (ч. 7 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).
Исходя из этого, можно сделать вывод, что общим критерием разграничения наличных расчетов и переводов денежных средств (безналичных расчетов) является участие в расчетах кредитной организации.

Возникновение отношений по переводу денежных средств (расчетных отношений), т.е. отношений, складывающихся при осуществлении переводов денежных средств (безналичных расчетов), связано с совершением действий, направленных на исполнение основного обязательства.
Однако в дальнейшем расчетные отношения становятся независимыми (обособленными) от основного обязательства, во исполнение которого осуществляются переводы денежных средств (производятся безналичные расчеты).
В частности, это обусловлено следующим:
— на кредитную организацию как субъекта расчетных отношений не распространяются условия основного обязательства между плательщиком и получателем;
— прекращение или признание недействительным основного обязательства не влечет автоматического прекращения уже возникших расчетных отношений;
— плательщик и получатель денежных средств как участники расчетных отношений могут не совпадать со сторонами в основном обязательстве (например, при погашении задолженности третьим лицом или при осуществлении платежа по поручению должника в пользу третьего лица);

— момент исполнения обязательств перед плательщиком обслуживающей его кредитной организацией не совпадает с моментом исполнения основного обязательства и т.д.
Причем такой подход подтвержден и законодателем, выделившим нормы, регулирующие безналичные расчеты, в отдельную главу Гражданского кодекса РФ.
Кроме того, необходимо учитывать, что хотя обязательства кредитной организации перед клиентом связаны с оказанием особого рода услуг, они в большинстве случаев выражены в конкретной денежной сумме (не просто перечислить, выдать, зачислить, а перечислить, выдать, зачислить конкретную сумму).
В связи с этим проблема с определением правовой природы этих обязательств («особые расчетные» или денежные) должна решаться в пользу того, что обязательства кредитных организаций перед своими клиентами носят денежный характер.
Это подтверждается и законодательно закрепленной возможностью взыскания с кредитных организаций процентов за пользование чужими денежными средствами (см. ст. 866, 872, 874 ГК РФ).
Исключение составляют некоторые обязанности кредитных организаций, связанные с передачей документов, например, обязанности банка-эмитента передать инкассовое поручение в исполняющий банк.
 субъектами этих отношений прежде всего являются плательщик и получатель (взыскатель). В качестве плательщиков и получателей (взыскателей) денег в различных сочетаниях могут выступать как физические, так и юридические лица.
Причем при погашении задолженности третьим лицом или передаче денег по поручению должника третьему лицу субъекты расчетных отношений не совпадают с субъектами основного обязательства. Однако необходимо учитывать, что это возможно только при расчетах по гражданско-правовым обязательствам. Основаниями для таких действий будут являться соответственно ст. 313 «Исполнение обязательства третьим лицом» и ст. 971 «Договор поручения» ГК РФ.

субъектами отношений по переводу денежных средств (расчетных отношений) являются плательщик и получатель денежных средств, которыми могут быть и граждане и юридические лица, а также кредитные организации, через которые проходит платеж.
Применительно к налоговым обязательствам необходимо руководствоваться п. 1 ст. 45 НК РФ, согласно которому налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не установлено законодательством о налогах и сборах (в этой оговорке 
прежде всего имеется в виду исполнение налоговых обязанностей через налоговых агентов).
При расчетах по публичным обязательствам участниками расчетных отношений будут являться государственные органы, на чье имя открыты соответственно счета бюджета определенного уровня либо внебюджетного фонда, а также органы, имеющие в силу федерального закона право взыскания средств в бесспорном порядке.
Что касается количества кредитных организаций, участвующих в проведении платежа, то оно зависит от того, обслуживаются плательщик и получатель средств в одной кредитной организации или разных, а также от маршрута прохождения платежа.
При этом необходимо учитывать, что плательщик и получатель средств связаны договорными отношениями только с обслуживающими их кредитными организациями, а уже те, в свою очередь, связаны договорными отношениями с Банком России и другими кредитными организациями. Поэтому для того, чтобы кредитная организация могла исполнить конкретное поручение своего клиента о перечислении, выплате либо взыскании средств с какого-либо лица в иной кредитной организации, она должна для исполнения этого поручения привлечь те кредитные организации, с которыми у нее имеются договоры об установлении корреспондентских отношений (т.е. дать им соответствующие поручения). По сути, это является возложением исполнения обязательств на третье лицо (ст. 313 ГК РФ).
Если плательщик и получатель средств обслуживаются в одной кредитной организации, то в осуществлении перевода (в проведении платежа) будет участвовать только эта кредитная организация без проведения операций через свой корреспондентский счет (внутрибанковские расчеты).
Если плательщик и получатель средств обслуживаются разными кредитными организациями и у них установлены прямые корреспондентские отношения (открыты друг другу корреспондентские счета), то платеж может проходить через две эти кредитные организации.
В том случае, когда средства из кредитной организации, обслуживающей плательщика, направляются в кредитную организацию, обслуживающую получателя, через расчетную сеть (платежную систему) Банка России либо иную кредитную организацию, в проведении платежа участвуют три кредитные организации. Банк России в этом случае выступает в лице своих структурных подразделений: расчетно-кассовых центров (РКЦ), в которых открыты корреспондентские счета кредитных организаций, обслуживающих плательщика и получателя средств.
Когда сделки совершаются через комиссионера, который является участником расчетных отношений, то их правовое регулирование необходимо рассматривать отдельно применительно к договору комиссии и применительно к договору (договорам), заключенному комиссионером с третьим лицом (третьими лицами).
В соответствии с Федеральным законом «О национальной платежной системе» под национальной платежной системой понимается совокупность 
операторов по переводу денежных средств (включая операторов электронных денежных средств), банковских платежных агентов (суб­агентов), платежных агентов, организаций федеральной почтовой связи при оказании ими платежных услуг в соответствии с законодательством РФ, операторов платежных систем, операторов услуг платежной инфраструктуры, которые признаются субъектами национальной платежной системы (п. 1 ст. 3).
Под конкретной платежной системой понимается совокупность организаций, взаимодействующих по правилам платежной системы в целях осуществления перевода денежных средств (безналичных расчетов), включающая оператора платежной системы, операторов услуг платежной инфраструктуры и участников платежной системы, из которых как минимум три организации являются операторами по переводу денежных средств (п. 20 ст. 3). 
Операторами по переводу денежных средств могут являться: 
Банк России;
кредитные организации, имеющие право на осуществление перевода денежных средств, т.е. все кредитные организации, за исключением небанковских депозитно-кредитных организаций;
государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» (ч. 1 ст. 11).
Операторы по переводу денежных средств, за исключением Банка России, могут участвовать в платежных системах в целях осуществления трансграничного перевода денежных средств (когда плательщик или получатель либо один из обслуживающих их банков находятся за пределами РФ) при условии уведомления об этом Банка России не позднее 10 календарных дней со дня начала участия в платежной системе в порядке, установленном Банком России (ч. 11 ст. 21).
Операторами электронных денег являются кредитные организации — операторы денежных средств (ч. 1 ст. 12). Оператор электронных денежных средств обязан уведомить Банк России в установленном им порядке о начале деятельности по осуществлению перевода электронных денежных средств не позднее 10 рабочих дней со дня первого увеличения остатка электронных денежных средств, т.е. передачи ему денежных средств для перевода (ч. 4 ст. 12). 
Операторы по переводу денежных средств, в том числе являющиеся операторами электронных денег, вправе на основании договора привлекать банковских платежных агентов, а они, в свою очередь, субагентов (ч. 1 ст. 14).
Оператором платежной системы может являться кредитная организация, организация, не являющаяся кредитной организацией и созданная в соответствии с законодательством РФ, Банк России или Внешэкономбанк (ч. 1 ст. 15). Именно оператор платежной системы обязан определять правила платежной системы, организовывать и осуществлять контроль 
за их соблюдением участниками платежной системы и операторами услуг платежной инфраструктуры (ч. 5 ст. 15).
Организация, намеревающаяся стать оператором платежной системы, должна направить в Банк России регистрационное заявление по форме и в порядке, которые установлены Банком России (ч. 7 ст. 15).
Одна организация может быть оператором нескольких платежных систем (ч. 20 ст. 15). Также возможно взаимодействие платежных систем на основании договоров между их операторами (ч. 37 ст. 15).
Операторами услуг платежной инфраструктуры могут являться кредитная организация, организация, не явля­ющаяся кредитной организацией (кроме расчетного центра), Банк России или Внешэкономбанк (ч. 1 ст. 16, ч. 1 ст. 19). Под операторами услуг платежной инфраструктуры понимаются: операционный центр, платежный клиринговый центр и расчетный центр (подп. 7 ст. 3).
Операционный центр обеспечивает обмен электронными сообщениями между участниками платежной системы, между участниками платежной системы и их клиентами, платежным клиринговым центром, расчетным центром, между платежным клиринговым центром и расчетным цент­ром, а также может осуществлять иные действия, связанные с использованием информационно-коммуникационных технологий, необходимые для функционирования платежной системы и предусмотренные правилами платежной системы (ч. 3 и 4 ст. 17).
Платежный клиринговый центр в соответствии с договором об оказании услуг платежного клиринга, заключаемым с расчетным центром, обязуется передавать расчетному центру от имени участников платежной системы подлежащие исполнению распоряжения участников платежной системы (ч. 5 ст. 18).
Расчетный центр исполняет поступившие от платежного клирингового центра распоряжения участников платежной системы посредством совершения операций по банковским счетам (ч. 4 ст. 19).
Расчетный центр платежной системы, в рамках которой осуществляются переводы денежных средств по сделкам, совершенным на организованных торгах, может исполнять распоряжения участников платежной системы, поступившие от клиринговой организации, осуществля­ющей свою деятельность в соответствии с Федеральным законом «О клиринге и клиринговой деятельности» (ч. 5 ст. 19 Федерального закона «О национальной платежной системе»).
Участие в платежной системе может быть:
— прямым, когда банковский счет открывается в расчетном центре;
— косвенным, когда банковский счет открывается в прямом участнике платежной системы, являющимся оператором по переводу денежных средств. 

Правилами платежной системы должно быть предусмотрено прямое участие в платежной системе и может быть предусмотрено косвенное участие в платежной системе (ч. 4 ст. 21).
В платежных системах кредитные организации могут являться операторами по переводу денежных средств (ст. 11), операторами электронных денежных средств (ч. 2 ст. 12), операторами платежной системы (ч. 2 ст. 15), операторами услуг платежной инфраструктуры, т.е. операционными центрами, платежными клиринговыми центрами и расчетными центрами (ч. 2 ст. 16). При этом одна кредитная организация может выполнять эти функции одновременно.
Соответственно, если оператор платежной системы является кредитной организацией, платежная система может состоять минимум из трех прямых участников: кредитных организаций — операторов по переводу денежных средств, которые в любом сочетании совмещают свою деятельность с деятельностью операторов услуг платежной инфраструктуры. Если оператор платежной системы не является кредитной организацией, то минимальное количество субъектов — четыре: оператор платежной системы и три прямых участника: кредитные организации — операторы по переводу денежных средств. При этом деятельность расчетного центра должна оказывать одна из кредитных организаций.
Денежное обязательство может прекращаться целым рядом способов. Однако к расчетам относятся только те из них, в которых используется имущество, признаваемое средством платежа.
Юридическое значение выделения категории «средство платежа» заключается в том, что для использования с целью погашения денежного обязательства имущества, попадающего в эту категорию, согласие кредитора презюмируется (предполагается).
Например, чтобы погасить денежное обязательство гражданско-правового характера за счет передачи кредитору какого-либо иного имущества, необходимо заключить соглашение об отступном (ст. 409 ГК РФ), чтобы переоформить это обязательство в другое, предусматривающее иной предмет или способ исполнения, необходимо соглашение о новации (ст. 414 ГК РФ) и т.д. При использовании для погашения данного обязательства предусмотренных законодательством средств платежа получение согласия кредитора на это не требуется.
Кроме того, получение денежных средств кредитором (получателем) означает прекращение денежного обязательства, а при расчетах по публичным обязательствам в безналичном порядке таким моментом по общему правилу признается момент списания средств со счета должника.
Виды имущества, которые могут использоваться в обороте в качестве средства платежа, признаются .
Однако здесь следует отметить несовпадение понятия «денег» с экономической и юридической точек зрения.
Экономисты считают деньгами любые виды ликвидных активов (например, ценные бумаги), которые используются в качестве средства обращения.

С юридической точки зрения ценные бумаги являются самостоятельным объектом прав и не могут рассматриваться в качестве средства платежа. Это обусловлено двумя объективными факторами.
Во-первых, использование для погашения обязательства денежного характера ценных бумаг допустимо только с согласия кредитора (получателя), для чего при расчетах по гражданско-правовым обязательствам требуется достижение соглашения сторон, а по публичным — прямое указание в законодательстве.
Во-вторых, получение ценных бумаг кредитором без заключения соответствующего соглашения с должником не означает автоматического прекращения обязательства денежного характера. 
Проявление этих двух факторов также хорошо видно на следующих примерах.
Получение одних ценных бумаг против предоставления других является сделкой мены, а не купли-продажи.
Передача в качестве погашения обязательства векселя требует заключения соглашения об этом между сторонами данного обязательства. К такому соглашению применяются правила об отступном (если это вексель третьего лица) или о новации (если это вексель должника). В противном случае первоначальное обязательство и вексельное обязательство между собой связаны не будут.
Поэтому с юридической точки зрения понятие «деньги» более узкое. По сути, через него обозначаются особые способы фиксации и передачи прав требований к Банку России (наличные деньги) либо к кредитным организациям (безналичные и электронные денежные средства).
В соответствии с действующим российским законодательством в качестве средств платежа (денег) может выступать следующее имущество:
рубли в наличной форме, т.е. в виде банкнот и монет Банка России, или в безналичной форме, т.е. в виде записи на банковском счете;
в установленных законом случаях иностранная валюта в безналичной форме.
Банкноты (банковские билеты) и монета Банка России являются единственным законным средством наличного платежа на территории РФ (ст. 29 Закона о Центральном банке РФ).
Введение на территории РФ других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются (ст. 27 Закона о Центральном банке РФ).
Наличная иностранная валюта выступает в обороте в качестве предмета сделки (товара). Исключение составляют случаи, когда разрешены расчеты наличной иностранной валютой с участием резидентов (ст. 14 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»).
В гражданском праве есть подход, основанный на разделении понятий: «наличные деньги» (см., например, ст. 128, п. 2 ст. 130 ГК РФ) и «денежные средства», которое охватывает и наличную, и безналичную форму. Однако, в целом, это разделение ГК РФ не выдерживает. Например, в п. 1 ст. 140 ГК РФ, которая называется «Деньги (валюта)», содержится указание на наличные и безналичные расчеты.
Необходимо также различать понятия «валюта обязательства» и «валюта платежа». Валюта обязательства является более широким понятием, 
поскольку любое обязательство может быть выражено не только в рублях, но и в иностранной валюте и в условных единицах (ст. 317 ГК РФ). Однако это не означает, что в этих же единицах могут производиться расчеты.
Федеральный закон «О национальной платежной системе» включил электронные денежные средства в механизм безналичных расчетов и закрепил некорректный подход к определению понятия электронных средств платежа, разделив его с электронными денежными средствами.
Под электронными денежными средствами понимаются денежные средства, которые предварительно предоставлены одним лицом (лицом, предоставившим денежные средства) другому лицу, учитывающему информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета (обязанному лицу), для исполнения денежных обязательств лица, предоставившего денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа (подп. 18 ст. 3). В качестве обязанных лиц выступают операторы электронных денежных средств, которыми, в свою очередь, являются кредитные организации (ч. 1 и 2 ст. 12).
Электронное средство платежа — это средство и (или) способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств (подп. 19 ст. 3). 
Следует обратить внимание, что это не любое техническое устройство, а только связанное с оператором электронных денежных средств, производящего учет соответствующих обязательств.
Иными словами средством платежа признано только техническое устройство, связанное с кредитной организацией (оператором по переводу денежных средств). Соответственно Федеральный закон «О национальной платежной системе» не охватывает все случаи использования предоплаченных карт. За его рамками остаются выпускаемые лицами, не являющимися кредитными организациями, предоплаченные карты, с которых стоимость списывается по мере оказания услуг. Использовать такие карты для оплаты товаров (работ, услуг) третьих лиц нельзя и, следовательно, они не являются платежными.

Вопрос о правовой природе средств на банковских счетах как объекте гражданских правоотношений долгое время был предметом дискуссии. В настоящее время в ГК РФ закреплена обязательственно-правовая природа безналичных денежных средств (ст. 128 ГК РФ).
В частности, один из подходов заключается в том, что эти средства предлагается, как и наличные деньги, рассматривать в качестве объекта вещных прав. В этом случае получается, что при осуществлении платежа клиент банка сохраняет право собственности (иное вещное право) на эти средства до момента исполнения основного обязательства (как правило, это момент зачисления на счет кредитора). 
Другая точка зрения заключается в том, чтобы рассматривать средства на банковских счетах в качестве объекта обязательственных прав, т.е. как право требования перечисления либо выдачи этих средств. При этом при зачислении наличных денег на банковский счет, у клиента кредитной организации право собственности на них трансформируется в обязательственное право требования, а у кредитной организации возникает право собственности на наличные деньги, которые обезличиваются и поступают в ее кассу, и одновременно — обязательство перед клиентом обеспечить перечисление или выдачу средств в таком же размере по первому его требованию.
Прежде всего это обусловлено тем, что права клиента по поводу средств на банковских счетах могут быть реализованы только путем обращения к кредитной организации как лицу, обязанному на основании договора банковского счета. Указанное обстоятельство говорит о том, что данные права носят относительный характер. В свою очередь, относительность прав является основным критерием выделения обязательственных правоотношений.
Данное различие проявляется и при защите прав клиентов кредитных организаций. Требования о защите нарушенного права они могут предъявлять только к кредитной организации как к должнику. В отличие от этого защита вещных прав осуществляется путем предъявления исков к любым третьим лицам. В данном случае предъявление исков к третьим лицам (например, к налоговому органу, осуществившему списание денежных средств с корреспондентского счета кредитной организации, в результате которого у кредитной организации не оказывается достаточного количества денежных средств, чтобы исполнить поручение клиента, или к заемщику, не возвращающему кредитной организации кредит и т.п.) не представляется возможным.
Да и сам порядок учета имущества кредитной организации исключает возможность подобной постановки вопроса. На корреспондентском счете кредитной организации отражается лишь остаток временно свободных денежных средств. Средства на счетах клиентов этой кредитной организации, которые отражаются в пассивной части баланса кредитной организации, в активной части баланса могут с равной долей вероятности отражаться и как числящиеся на корреспондентском счете кредитной организации, и как числящиеся в иной дебиторской задолженности (например, в кредитах выданных), и как вложения в ценные бумаги. Иными словами, 
как активы кредитной организации эти средства, во-первых, обезличиваются, во-вторых, приобретают вид либо прав требования кредитной организации к иным лицам, либо объектов прав собственности самой кредитной организации.
Решение вопроса о правовой природе безналичных денег прежде всего необходимо для выбора норм права. Например, нормы о принудительном прекращении права собственности, содержащиеся в гл. 15 «Прекращение права собственности» ГК РФ, к безналичным денежным средствам применению не подлежат, поскольку в этом случае должны применяться нормы, регулирующие обязательственные правоотношения, в частности бесспорное списание средств с банковских счетов (гл. 45 и 46 ГК РФ).
Правда, в законодательстве существует исключение, касающееся конфискации денежных средств, полученных в результате совершения преступления и находящихся в кредитных организациях, в качестве меры уголовно-правового характера (ст. 104.1 УК РФ). Однако реализация этой меры все равно неизбежно проводится через предъявление соответствующего требования кредитной организации, которое она будет исполнять в порядке осуществления расчетов по инкассо на основании исполнительных документов (ч. 7 ст. 104 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).
Обязательственно-правовую природу имеют и электронные денежные средства как предоплаченная стоимость, фиксируемая в техническом устройстве, что подтверждается положением ч. 4 ст. 7 Федерального закона «О национальной платежной системе». Они создаются операторами электронных денежных средств, которыми являются кредитные организации (ч. 1 ст. 7, ч. 1 ст. 12).
Есть еще «информационная теория» денег, однако она носит схоластический характер. Во-первых, с помощью передачи информации невозможно погашать обязательства денежного характера, такой способностью обладает только имущество. Во-вторых, информацией являются сведения о любых явлениях, фактах, событиях, соответственно она не может являться квалифицирующим признаком каких-либо понятий, в том числе безналичных и электронных денежных средств.
В связи с этим возникает проблема правовой природы электронных денежных средств (ЭДС) и электронных средств платежа (ЭСП). Исходя из приведенных выше легальных определений этих понятий, закрепленных в Федеральном законе «О национальной платежной системе» (далее — Закон об НПС), получается, что распоряжение ЭДС осуществляется с использованием ЭСП, посредством которых даются распоряжения.
Иными словами, ЭДС, по сути, признается информация о размере предоставленных денежных средств (т.е. используется «информационная» теория денег), а ЭСП признается способ передачи этой информации. В связи с этим ЭСП признаны выпускаемые кредитными организациями расчетные (дебетовые), кредитные и предоплаченные банковские карты.

При этом переводы электронных денежных средств осуществляются операторами электронных денежных средств, которыми могут быть только кредитные организации (ст. 12 Закона об НПС).
Перевод электронных денежных средств определяется законодателем как перевод без открытия банковского счета (подп. 3 ст. 3 Закона об НПС).
В связи с таким подходом возникают противоречия с ранее сложившимися в российском праве подходами и ряд проблем.
1. Разделяются понятия «денежные средства» и «средства платежа», которые ранее рассматривались как синонимы. В связи с этим становится непонятным, что является средством платежа при расчетах наличными деньгами и при расчетах безналичными денежными средствами, а также чем является банковская карта, если она используется для осуществления операций, где нет ЭДС, например при снятии наличных с банковского счета через банкомат.
2. ЭСП признается связь не через любое техническое устройство, а только связанное с являющимся кредитной организацией оператором электронных денежных средств, производящего учет соответствующих обязательств. Получается, что, например, предоплаченная стоимость, которая учитывается на магнитной карте метрополитена и списывается по мере оказания услуг, не является электронным средством платежа, поскольку метрополитен не может являться оператором по переводу денежных средств. Это делает неясным правовую природу и порядок использования платежных карт с предоплаченной финансовой стоимостью, выпускаемых организациями, не являющимися кредитными. Положение Банка России о платежных картах на такие карты не распространяется.
3. Искажается порядок погашения денежного обязательства. Дело в том, что с помощью передачи информации невозможно погашать обязательства денежного характера, такой способностью обладает только имеющее стоимость имущество. Те же безналичные денежные средства признаются правами требования, являющимися разновидностью имущества.
Однако это не помешало в Законе об НПС признать, что при переводе электронных денежных средств денежное обязательство плательщика перед получателем средств прекращается при наступлении окончательности перевода. При этом перевод электронных денежных средств становится безотзывным и окончательным после осуществления оператором электронных денежных средств одновременного принятия распоряжения клиента, уменьшения им остатка электронных денежных средств плательщика и увеличения им остатка электронных денежных средств получателя средств на сумму перевода электронных денежных средств (ч. 10, 15, 17 ст. 7).
4. Смешиваются понятия имущества, за счет которого происходит погашение денежного обязательства, и порядка (технологии) передачи этого имущества. Например, в тех случаях, когда распоряжение электронными денежными средствами производится без использования банковских карт, в качестве ЭСП следует признать операционный сайт оператора электронных денежных средств.

5. Возникает проблема с так называемыми средствами на счетах мобильных телефонов. Данные счета не являются банковскими, на них учитываются не денежные средства, а предоплаченная стоимость, на которую оператор связи должен оказать услуги. Проводить расчетные операции по таким счетам и применять к ним иные меры, предусмотренные для банковских счетов, нельзя. К такому подходу склоняется и судебная практика.
Конкретные поручения, даваемые клиентом кредитной организации (оператору по переводу денежных средств), являются . К ним можно отнести, например, направление платежного поручения на перечисление средств или заявления об открытии аккредитива, выставление платежного требования — поручения и т.д. В результате данной сделки у кредитной организации с ее согласия, ранее выраженного в договоре банковского счета, возникает обязанность оценить расчетный документ на предмет его соответствия банковским правилам и договору банковского счета, а также возможность его исполнения. Принятие кредитной организацией расчетного документа к исполнению является совершением односторонней расчетной сделки с ее стороны, в результате которой у нее возникает обязанность по исполнению этого документа.
Разделение указанных обязанностей кредитной организации по моменту их возникновения обусловлено тем, что возникновение обязанности кредитной организации исполнить конкретный расчетный документ определяется не ее усмотрением, а наличием определенных условий (правильностью оформления этого документа, в определенных случаях наличием средств на счете клиента либо самой кредитной организации, наличием счета плательщика (получателя средств) в данном банке, наличием прямых корреспондентских отношений и т.п.).
Отзыв расчетного документа, как и выставление его в кредитную организацию, также является односторонней сделкой, т.е. клиент кредитной организации в этой ситуации, по сути, дезавуирует свое ранее сделанное одностороннее волеизъявление. Поэтому обуславливать возможность отзыва расчетного документа обязательным наличием встречного волеизъявления кредитной организации неправомерно.
В указанных случаях волю изъявляет только одна сторона, однако в силу наличия договора банковского счета соответствующие обязанности возникают у другой стороны, что соответствует конструкции, закрепленной в ст. 155 ГК РФ.
В отличие от этого при перечислении кредитной организацией денежных средств по распоряжению физических лиц, не имеющих счета в данной кредитной организации, ситуация уже складывается иная. В этом случае клиент дает поручение кредитной организации осуществить перечисление (зачисление) средств на счет получателя при отсутствии между ними ранее установленных договорных отношений. Именно эти обстоятельства позволяют утверждать о заключении в этом случае между кредитной органи
зацией и клиентом договора банковского перевода по правилам договора присоединения.
Совокупность односторонних сделок и действий кредитной организации по исполнению публично-правовых обязанностей представляет собой  (п. 4 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).
К числу упомянутых публично-правовых обязанностей можно отнести:
— оценку полученных расчетных документов на предмет соответствия требованиям, установленным Банком России;
— открытие некоторых банковских счетов (например, депозитных), которые не входят в предмет договора;
— отражение сумм в бухгалтерском учете (например, выданного кредита на так называемом ссудном счете) и т.п.
Исполнение этих обязанностей не зависит от воли и интересов ни кредитной организации, ни иных участников расчетов, они не могут их ни изменить, ни исключить по соглашению между собой. Именно поэтому применительно к расчетам речь чаще всего ведется не о расчетных сделках как единичном действии, направленном на возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения, а о расчетных операциях.
8.2. Операции с наличными деньгами
В соответствии с п. 1 ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке. А вот применительно к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям п. 2 этой статьи допускает введение ограничений.
На основании ст. 4 Закона о Центральном банке РФ Банк России установил, что расчеты наличными деньгами между юридическими лицами, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а также между индивидуальными предпринимателями, если эти расчеты связаны с осуществлением предпринимательской деятельности, могут производиться в размере, не превышающем 100 тыс. руб. по одному договору.
При этом применительно к некоторым конкретным ситуациям расчеты наличными запрещаются полностью, например, при осуществлении выплат по аккредитиву.

Уплату налогов и сборов через кассу местной администрации или через организацию федеральной почтовой связи по действующему Налоговому кодексу РФ могут производить также только физические лица и только при отсутствии в данной местности банка (п. 4 ст. 58). 
Помимо собственно расчетов наличными деньгами к вопросам организации наличного денежного обращения в соответствии со ст. 34 Закона о Центральном банке РФ относится также определение порядка ведения кассовых операций, т.е. работы с денежной наличностью. Данные операции не относятся к переводам денежных средств (ч. 4 ст. 5 Федерального закона «О национальной платежной системе»).
Правовое регулирование по данному вопросу осуществляется Банком России. 
 заключаются в следующем.
Для осуществления расчетов наличными деньгами каждое юридическое лицо (в том числе и кредитная организация) должно иметь кассу, а для учета поступления и выдачи наличных денег — вести кассовую книгу. Прием наличных денег кассами производится по приходным кассовым ордерам типовой формы, а выдача — по расходным кассовым ордерам также типовой формы либо надлежаще оформленным другим документам. В частности, оплата труда, выплата пособий по социальному страхованию и стипендий производятся по платежным (расчетно-платежным) ведомостям без составления расходного кассового ордера на каждого получателя.
Для ведения кассовых операций юридическое лицо, индивидуальный предприниматель распорядительным документом устанавливают максимально допустимую сумму наличных денег, которая может храниться в месте для проведения кассовых операций (лимит остатка наличных денег).
Юридическое лицо, индивидуальный предприниматель определяют лимит остатка наличных денег по специальной формуле, утвержденной Банком России.
Юридическое лицо, в состав которого входят обособленные подразделения, определяет лимит остатка наличных денег с учетом наличных денег, хранящихся в обособленных подразделениях, за исключением случая, когда у обособленного есть банковский счет, что требует установления отдельного лимита остатка наличных денег.
Кроме того, юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям разрешено использовать наличные деньги, поступившие в их кассы, для расчетов с учетом ограничений на расчеты наличными в порядке, пре­дусмотренном Банком России.

Предусмотрена также возможность выдачи наличных денег работникам под отчет (например, для оплаты командировочных расходов, горюче-смазочных материалов и т.п.). Такая выдача не подпадает под понятие расчетов, поскольку в этом случае речь идет не о выплате доходов работнику, а о предоставлении ему права оплатить определенные расходы самого юридического лица. По израсходованным суммам работник должен будет отчитаться перед бухгалтерией, а неизрасходованные суммы сдать обратно в кассу.
Получать наличные деньги со своих счетов в кредитных организациях (через кассы этих кредитных организаций) юридические лица могут для осуществления выплат и расчетов наличными деньгами, когда это допускается законодательством (в частности, это касается выдачи заработной платы, выплат социального характера, стипендий и т.п.). Выдача денег кредитной организацией в таких случаях осуществляется на основании чека.
Получение наличных денег может производиться и с использованием банковских карт.
Порядок осуществления кассовых операций кредитными организациями определяется отдельным актом Банка России.
Осуществление приема и выдачи наличных денег кредитными организациями в качестве предоставления услуг своим клиентам называется .
Осуществление кассового обслуживания юридических и физических лиц является банковской операцией (п. 5 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности), в рамках которой совершаются расчетные сделки. В результате совершения этих сделок осуществляется исполнение публично-правовых обязанностей организаций по хранению средств в кредитных организациях и гражданско-правовых обязанностей кредитных организаций по обслуживанию этих организаций, а также трансформация вещных прав в обязательственные и наоборот. Данные обстоятельства позволяют говорить о том, что кассовые операции являются разновидностью расчетных операций со специальным порядком правового регулирования.
Инкассация наличных денег также является банковской операцией (п. 5 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).
Данные операции могут осуществлять банки и расчетные небанковские кредитные организации, а также небанковские кредитные организа
ции инкассации, зарегистрированные и получившие лицензию до 2 марта 2004 г.
Под  понимается осуществление кредитной организацией сбора и доставки наличных денег клиентов в кредитную организацию с последующим зачислением (перечислением) их сумм на банковские счета, счета по вкладам (депозитам) клиентов, открытые в этой или иных кредитных организациях.
Инкассацию следует отличать от перевозки, которой является транспортировка кредитными организациями наличных денег из кредитных организаций или учреждений Банка России, осуществляющих их расчетно-кассовое обслуживание, или в эти организации, а также изъятых из программно-технических средств и подлежащих вложению в программно-технические средства.
Для перевозки наличных денег кредитная организация может привлекать организации, оказывающие услуги по перевозке ценных грузов. Перевозка для собственных нужд юридического лица является нелицензируемым видом деятельности (подп. 24 п. 1 ст. 12 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности»).
К перевозке относится и транспортировка драгоценных металлов и драгоценных камней.
В соответствии с ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ осуществление расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, неоприходование (неполное оприходование) в кассу денежной наличности, несоблюдение порядка хранения свободных денежных средств, а равно накопление в кассе наличных денег сверх установленных лимитов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 4000 до 5000 руб., на юридических лиц — от 40 000 до 50 000 руб.
Такая же ответственность установлена ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ за нарушение платежными агентами, банковскими платежными агентами и банковскими платежными субагентами обязанностей по сдаче в кредитную организацию полученных от плательщиков при приеме платежей наличных денежных средств для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет (счета), а равно неиспользование платежными агентами, поставщиками, банковскими платежными агентами, банковскими платежными субагентами специальных банковских счетов для осуществления соответствующих расчетов.
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.1 КоАП РФ, рассматривают налоговые органы (ст. 23.5 КоАП РФ).

Причем за осуществление расчетов наличными деньгами сверх установленных пределов штраф должен налагаться на юридическое лицо-плательщика (и соответственно на его должностных лиц). Это обусловлено тем, что получатель обязан принимать законное платежное средство.
За нарушение порядка расчетов наличными деньгами между юридическими лицами (т.е. при внесении юридическим лицом наличных денег в кредитную организацию для их зачисления (перечисления) на счет получателя) административного штрафа не установлено. В этом случае возможно применение к кредитной организации, принявшей наличные деньги от плательщика, со стороны Банка России мер воздействия, предусмотренных ст. 74 Закона о Центральном банке РФ.
В соответствии с Федеральным законом от 22.05.2003 № 54‑ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» кредитные организации не применяют контрольно-кассовую технику, за исключением случаев:
— осуществления наличных денежных расчетов с использованием платежного терминала, не отражаемых ежедневно в бухгалтерском учете в соответствии с нормативными актами Банка России;
— осуществления наличных денежных расчетов с использованием платежного терминала, установленного за пределами помещения этой кредитной организации;
— осуществления наличных денежных расчетов с использованием платежного терминала, не являющегося основным средством этой кредитной организации и не принадлежащего только ей на праве собственности (п. 1.1 ст. 2).
8.3. Общие положения о переводах денежных средств (безналичных расчетах)
 являются те правовые принципы, которые характерны только для конкретного правового института и предопределяют специфику правового регулирования в данной сфере.
К наиболее важным правовым принципам осуществления безналичных расчетов можно отнести следующие положения.
1. Кредитная организация может использовать имеющиеся на счете клиента денежные средства, гарантируя при этом право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами в любое время (п. 2 ст. 845 ГК РФ). Для этого кредитная организация обязана обеспечить наличие 
необходимого количества средств на своих корреспондентских счетах и в кассе.
2. При проведении расчетов поручения (требования) кредитным организациям даются через использование специально установленных форм расчетных документов с указанием обязательных реквизитов (см., например, п. 1 ст. 864 и п. 1 ст. 876 ГК РФ, ч. 4 ст. 8 Федерального закона «О национальной платежной системе»).
В соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона «О национальной платежной системе» оператор по переводу денежных средств осуществляет перевод денежных средств по распоряжению клиента (плательщика или получателя средств), оформленному в рамках применяемой формы безналичных расчетов.
3. Кредитная организация не вправе определять и контролировать направления использования средств клиента и устанавливать другие не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению (п. 3 ст. 845 ГК РФ).
Это означает, что при осуществлении расчетных операций кредитные организации не должны вникать в сущность отношений между плательщиком и получателем средств. Их контроль касается только формальных моментов, связанных с предоставлением документов и правильностью их оформления.
В качестве примеров правомерного отказа кредитной организации в проведении расчетной операции можно привести следующие случаи:
— несоответствие платежного поручения требованиям банковских правил и неустранение клиентом этих несоответствий (п. 2 ст. 864 ГК РФ);
— отсутствие документальных оснований для проведения валютной операции (ч. 5 ст. 23 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»);
— отсутствие платежного поручения для уплаты налога на добавленную стоимость за иностранных лиц, не состоящих на учете в налоговых органах РФ, при перечислении денежных средств таким налогоплательщикам налоговыми агентами (п. 4 ст. 174 НК РФ).

— четвертой и предыдущей очередности списания денежных средств с банковского счета, установленной федеральным законом (п. 2 ст. 855 ГК РФ);
— распоряжений взыскателей средств пятой очередности списания денежных средств с банковского счета, установленной федеральным законом;
— распоряжений, принимаемых банком к исполнению или предъявляемых банком в соответствии с законодательством или договором.

Требования к распоряжениям установлены Банком России. К расчетным документам на перечисление налогов, сборов и иных обязательных платежей предъявляются дополнительные требования.
Не являются расчетными документами мемориальные ордера, которые составляются для оформления бухгалтерских записей в случаях, когда форма первичного учетного документа, на основании которого осуществляется бухгалтерская запись, не содержит реквизитов (полей) для указания счетов, по дебету и кредиту которых совершаются бухгалтерские записи.
Расчетные документы действительны к предъявлению в кредитную организацию в течение 10 календарных дней.
Федеральный закон «О национальной платежной системе» закрепил на законодательном уровне возможность оператора по переводу денежных средств составить распоряжение от своего имени для исполнения распоряжения клиента (п. 3 ст. 8).
При проведении безналичных расчетов на территории РФ между кредитными организациями и кредитными организациями и их клиентами допускается составление поручений владельцев счетов, в том числе на электронных носителях, подписанных с использованием аналога собственноручной подписи. В частности, аналоги собственноручной подписи применяются при использовании кредитными организациями систем дистанционного обслуживания (например, интернет-банкинга) для подтверждения права клиента распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете.
Под аналогами собственноручной подписи понимаются: факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического и иного копирования; электронные цифровые подписи; иные аналоги, например, коды, пароли. При использовании аналогов собственноручной подписи по платежным документам в электронной форме с 1 июля 2011 г. необходимо руководствоваться Федеральным законом от 06.04.2011 № 63‑ФЗ. 
Плательщики вправе отозвать свои платежные поручения, а получатели средств (взыскатели) — расчетные документы, принятые кредитной организацией в порядке расчетов по инкассо (платежные требования, инкассовые поручения).
Отзыв расчетных документов возможен до момента списания денежных средств с корреспондентского счета кредитной организации, обслуживаю
щей плательщика. Законодательно закрепленным основанием для таких действий является п. 2 ст. 405 ГК РФ.
Данный подход при применении традиционных форм безналичных расчетов должен сохраниться, поскольку согласно ч. 9 ст. 8 Федерального закона «О национальной платежной системе» распоряжение клиента может быть отозвано до наступления безотзывности перевода денежных средств. Однако безотзывность перевода денежных средств, за исключением перевода электронных денежных средств, наступает с момента списания денежных средств с банковского счета плательщика или с момента предоставления плательщиком наличных денежных средств в целях перевода денежных средств без открытия банковского счета, с оговоркой: если иное не обусловлено применяемой формой безналичных расчетов или федеральным законом (ч. 7 ст. 5).
Сроки исполнения кредитными организациями своих обязательств устанавливаются законодательством применительно к совершению операций по конкретному счету клиента.
В соответствии с ч. 1 ст. 849 ГК РФ кредитная организация обязана зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в кредитную организацию соответствующего платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета.
Следует обратить внимание, что обязанность кредитной организации, обслуживающей получателя средств, по зачислению средств на его счет возникает перед ним с момента зачисления средств на ее корреспондентский счет и получения документов, являющихся основанием для зачисления средств на счет получателя.
Согласно ч. 2 ст. 849 ГК РФ кредитная организация обязана по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета. Причем необходимо учитывать, что при перечислении средств в безналичном порядке через другую кредитную организацию (через Банк России) в этот срок должно быть осуществлено не только списание средств со счета клиента, но и передача в банк-корреспондент документов, которые служат основанием для перечисления или зачисления средств на счет получателя.

Такие же сроки установлены в ст. 31 Закона о банках и банковской деятельности.
Аналогичные сроки установлены и применительно к расчетам по налоговым обязательствам, за исключением случаев взыскания средств с валютных счетов, когда инкассовое поручение налогового органа исполняется не позднее двух операционных дней с момента его получения (п. 6 ст. 46 НК РФ, п. 12 ст. 19 Закона о страховых взносах).
При этом при предъявлении физическим лицом поручения на перечисление налога в обособленное подразделение кредитной организации, не имеющей корреспондентского субсчета, срок для исполнения поручения налогоплательщика продлевается на время доставки такого поручения организацией федеральной почтовой связи в подразделение кредитной организации, имеющей корреспондентский счет (субсчет), но не более чем на пять операционных дней.
Также следует учитывать, что при невозможности исполнения в срок поручения налогоплательщика или поручения налогового органа в связи с отсутствием (недостаточностью) денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации, открытом в Банке России, кредитная организация обязана в течение дня, следующего за днем истечения срока исполнения поручения, сообщить об этом в налоговый орган и плательщику (п. 2, 3.1 ст. 60 НК РФ, п. 6 ст. 24 Закона о страховых взносах).
(т.е. конкретной расчетной операции) в соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона «О национальной платежной системе» перевод денежных средств, за исключением перевода электронных денежных средств, осуществляется в срок не более трех рабочих дней начиная со дня списания денежных средств с банковского счета плательщика или со дня предоставления плательщиком наличных денежных средств в целях перевода денежных средств без открытия банковского счета.
Необходимо учитывать, что всех случаях, когда устанавливаются сроки для проведения расчетных операций, речь идет об операционных днях, т.е. части рабочего дня, в течение которой кредитная организация осуществляет прием расчетных документов от своих клиентов.
Данное обстоятельство весьма важно для определения момента, с которого начинается течение срока для совершения кредитной организацией операции по счету клиента, поскольку если расчетный документ поступил в кредитную организацию по истечении времени операционного дня, то днем его поступления должен считаться следующий операционный день.
Через определение момента исполнения плательщиком своих обязательств при безналичных расчетах выражалась позиция законодателя относительно того, кто должен нести риск возможных потерь от задержки 
поступления средств получателю (он сам или плательщик), а также кто, перед кем и до какого момента несет ответственность за связанные с этим нарушения.
Следовательно, решение этого вопроса можно рассматривать как один из способов согласования интересов участников безналичных расчетов. По сути, таким образом законодатель определял чьи интересы (плательщиков или получателей) применительно к конкретной ситуации являются более общественно значимыми и соответственно обладают более высокой степенью правовой охраны. При этом в качестве плательщика или получателя средств может выступать и государство в лице уполномоченных органов.
Если моментом исполнения обязательств плательщиком признавался момент зачисления средств на счет получателя, то это означает, что риск возможных потерь от задержки поступления средств на этот счет возлагается на этого плательщика и соответственно у него возникает право предъявления претензий к кредитным организациям, участвующим в проведении расчетов, если задержка поступления средств связана с их деятельностью. Когда таким моментом признавался момент списания средств со счета плательщика, то риск возможных потерь от задержки поступления средств возлагается на самого получателя и все дальнейшие проблемы отношений с кредитными организациями должен решать непосредственно он.
Федеральный закон «О национальной платежной системе» применительно к переводам денежных средств (безналичным расчетам) ввел понятие окончательности перевода денежных средств, под которым понимается характеристика перевода денежных средств, обозначающая предоставление денежных средств получателю средств в определенный момент времени (подп. 16 ст. 3). 
Если плательщика средств и получателя средств обслуживает один оператор по переводу денежных средств, окончательность перевода денежных средств, за исключением перевода электронных денежных средств, наступает в момент зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств или обеспечения получателю средств возможности получения наличных денежных средств.
В случае если плательщика средств и получателя средств обслуживают разные операторы по переводу денежных средств, окончательность перевода денежных средств наступает в момент зачисления денежных средств на банковский счет оператора по переводу денежных средств, обслуживающего получателя средств 
Однако, по нашему мнению, при уплате налогов данный подход применяться не может, поскольку является преодолением решений Конституционного Суда РФ, согласно которым моментом исполнения налоговой обязанности является момент списания средств со счета налогоплательщика, если он действовал добросовестно. 

При переводе денежных средств обязательство оператора по переводу денежных средств, обслуживающего плательщика, перед плательщиком прекращается в момент наступления его окончательности (ч. 9—11 ст. 5).
При переводе электронных денежных средств денежное обязательство плательщика перед получателем средств прекращается при наступлении окончательности перевода.
Перевод электронных денежных средств становится безотзывным и окончательным после осуществления оператором электронных денежных средств одновременного принятия распоряжения клиента, уменьшения им остатка электронных денежных средств плательщика и увеличения им остатка электронных денежных средств получателя средств на сумму перевода электронных денежных средств (ч. 10, 15, 17 ст. 7).
Что касается вопроса об уплате налогов, то по нему существует решение Конституцион­ного Суда РФ, в котором были сформулированы следующие обязательные для исполнения правовые позиции Конституционного Суда РФ:
а) понятия «уплата налога» и «зачисление налога в бюджет» различаются;
б) моментом исполнения обязанности налогоплательщика по уплате налога (сбора) является момент списания кредитной организацией средств с его банковского счета независимо от времени зачисления средств в соответствующий бюджет.
Впоследствии данный подход был подтвержден применительно к страховым взносам в Пенсионный Фонд РФ.

В связи с этим получается, что после списания кредитной организацией средств с банковского счета налогоплательщика обязанность по уплате этой суммы в соответствующий бюджет переходит на эту кредитную организацию. К данной кредитной организации применимы такие же меры по ее взысканию, как к налогоплательщикам (п. 4 ст. 60 НК РФ), в частности, эта задолженность подлежит взысканию в бесспорном порядке (ст. 46 НК РФ). Кроме того, к такой кредитной организации могут применяться меры административной ответственности.
Однако впоследствии на основании ст. 83 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Кон­сти­ту­ционном Суде Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции» Конституционный Суд РФ разъяснил, что данный подход касается только добросовестных налогоплательщиков.
В связи с данным разъяснением Конституционного Суда РФ МНС России издало разъяснение, суть которого сводится к тому, что налоговые инспекции вправе самостоятельно выставлять инкассовые поручения на банковские счета налогоплательщиков в случае выявления их недобросовестности при самостоятельной уплате налога (сбора) через банк, который не осуществил своевременного перечисления этих сумм в соответствующий бюджет, а также информировать налогоплательщиков о банках, задерживающих перечисление налогов (сборов) своих клиентов.
В соответствии с подп. 1 и 2 п. 3 ст. 45 НК РФ обязанность по уплате налогов и сборов в безналичном порядке считается исполненной с момента предъявления в кредитную организацию поручения на перечисление средств в бюджет при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа, а при уплате налогов через систему лицевых счетов в органах федерального казначейства — с момента отражения на лицевом счете операции по перечислению соответствующих денежных средств в бюджет.
При этом налог и сбор не признаются уплаченными при наличии оснований, перечисленных в п. 4 ст. 45 НК РФ, где, по сути, речь идет о наличии условий, при которых происходит списание средств со счета.
По мнению самого Конституционного Суда РФ, подобные положения «развивают» указанные выше его правовые позиции.
Что касается момента исполнения обязанностей самими кредитными организациями по перечислению налогов и сборов, уплачиваемых их клиентами, а также при взыскании сумм в бесспорном порядке по требованию налоговых органов в тех случаях, когда эти банки не обслуживают счета 
по учету доходов соответствующего бюджета, то, учитывая указанную выше правовую позицию Конституционного Суда РФ и положения Налогового кодекса РФ, таким моментом также необходимо считать момент списания средств с корреспондентского счета кредитной организации.
В случаях, когда в соответствии с законодательством уплата налогов или сборов производится через налогового агента, сам плательщик на основании подп. 5 п. 3 ст. 45 НК РФ считается исполнившим свое обязательство с момента удержания налога или сбора (т.е. с момента выплаты ему соответствующей суммы за вычетом налога или сбора), а все вышеуказанное будет касаться уже отношений налогового агента и обслуживающей его кредитной организации.
Судебная практика по делам об исполнении налоговых обязанностей сложилась таким образом, что в арбитражные суды за защитой обращаются сами плательщики налогов (сборов). При этом арбитражные суды, установив их недобросовестность при погашении налогового обязательства, отказывают в удовлетворении требований этих плательщиков к налоговым органам. Тем самым в качестве способа защиты публичных интересов избран отказ плательщикам налогов (сборов) в судебной защите, что является одним из основных последствий нарушения общеправового принципа недопустимости злоупотребления правом (ч. 3 ст. 17 Конститу­ции РФ).
Вопрос о правомерности правовой квалификации налоговыми органами сделок налогоплательщиков как ничтожных должен решаться при взыскании доначисленных налогов в судебном порядке (подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ).
В частности, одним из оснований для рассмотрения ничтожности сделок является отсутствие средств на счетах кредитной организации.
Поэтому в настоящее время для того, чтобы налоговый орган мог отказать плательщику налогов (сборов) в признании его обязанности по их уплате исполненной, не требуется предварительное признание судом недействительными совершенных им сделок.
Как разъясняет Высший Арбитражный Суд РФ, в тех случаях, когда налоговый орган не принимает никакого решения по заявлению налогоплательщика, поданному в соответствии со ст. 78 или 79 НК РФ, либо в случае, когда между налогоплательщиком и налоговым органом возник спор о том, можно ли считать конкретную сумму налога уплаченной, налогоплательщик вправе обжаловать действия (бездействие) налогового органа (должностного лица) путем предъявления иска о зачете уплаченных сумм.
При этом ответчиком по такому спору истец вправе указать как конкретное должностное лицо налогового органа, так и сам налоговый орган.
Поэтому, как свидетельствует практика Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в качестве предмета спора применительно к рассматриваемому вопросу могут выступать следующие требования:

— о признании незаконным бездействия налогового органа (должностного лица), не признающего обязанность по уплате налога (сбора) исполненной;
— о признании незаконным действия налогового органа (должностного лица) по отказу признать обязанность по уплате налога (сбора) исполненной;
— о признании недействительным ненормативного акта налогового органа, которым не признан факт уплаты налога или сбора.
Исходя из этого, получается, что арбитражный суд, удовлетворив одно из вышеперечисленных требований плательщика налога (сбора) к налоговому органу, тем самым подтверждает факт его добросовестности при исполнении налоговой обязанности. Далее, вне зависимости от каких-либо действий налогового органа, налоговое обязательство плательщика налога (сбора) считается исполненным, поскольку факт предъявления платежного поручения в кредитную организацию был.
По вопросу о распределении бремени доказывания основное значение имеет  плательщика налогов (сборов), которая закреплена в п. 7 ст. 3 и п. 6 ст. 108 НК РФ. Данное обстоятельство подтверждается и Конституционным Судом РФ.
Соответственно плательщик должен доказать только те факты, на которые ссылается, т.е. факты предъявления в банк платежного поручения на уплату налога (сбора), а также отсутствие условий, которые не позволяют признать налоговую обязанность исполненной.
Факт исполнения налоговой обязанности плательщик может доказать предъявлением платежного поручения с отметкой банка о принятии его к исполнению, а также выпиской по счету.
Недобросовестность плательщика налогов (сборов) должен доказать налоговый орган.
Данный подход закреплен и в Арбитражном процессуальном кодексе РФ.
Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Исключение составляют таможенные отношения, где действует презумпция виновности, т.е. лица, привлекаемые к ответственности за нарушение таможенных правил, считаются виновными, пока не докажут, что «нарушение таможенных правил вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми для данных субъектов таможенных отношений препятствиями, находящимися вне их контроля, при том что они действовали с той степенью заботливости и осмотрительности, какая требовалась в целях надлежащего исполнения таможенных обязанностей, и что с их стороны к этому были приняты все меры».
Если говорить о фактах, свидетельствующих о добросовестности — недобросовестности плательщика налогов (сборов), то необходимо отметить несколько обстоятельств, которые сами по себе не могут свидетельствовать о недобросовестности плательщика сборов (налогов):
— проведение внутрибанковских расчетов, т.е. расчетов между клиентами, имеющими счета в одной кредитной организации, минуя корреспондентский счет этой кредитной организации. Данная операция не приводит к изменению размера и структуры активов данной кредитной организации и поэтому корреспондентский счет, на котором отражается свободный остаток ее денежных средств, по такой операции не задействуется;
— принятие расчетных документов от плательщика при отсутствии средств на корреспондентском счете кредитной организации.
Это обусловлено тем, что у кредитной организации нет обязанности отказывать в приеме расчетных документов при отсутствии средств на корреспондентском счете, за исключением случаев, когда Банком России в его отношении введены ограничения на проведение банковских операций;
— наличие у плательщика налогов и сборов счетов в другой кредитной организации.
Последние два подхода подтверждаются судебно-арби­тражной практикой.
В то же время можно отметить некоторые факты, которые судебно-арбитражной практикой, наоборот, признаются свидетельствующими о недобросовестности плательщика налогов (сборов). В частности, к ним относятся:
— открытие нового счета в кредитной организации, имеющей проблемы с проведением платежей;

— создание остатка средств на банковском счете при отсутствии реальной возможности проведения платежей у кредитной организации из-за отсутствия средств на ее корреспондентском счете;
— проведение платежей по иным обязательствам через другие банковские счета.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать общий вывод, что к фактам, свидетельствующим о недобросовестности плательщика налогов (сборов), относятся его действия, направленные на создание условий для исполнения налоговых обязанностей при осведомленности о проблемах кредитной организации и при наличии реальной возможности исполнить эти обязательства через другую кредитную организацию.
В настоящее время в платежной системе Банка России функционируют системы расчетов и расчетные механизмы, включающие в себя:
— систему банковских электронных срочных платежей (БЭСП), предназначенную для осуществления расчетов в режиме реального времени в масштабах всей страны;
— более семидесяти отдельных систем внутрирегиональных электронных расчетов, работающих в непрерывном режиме;
— систему внутрирегиональных электронных расчетов Московского региона, функционирующую как в режиме рейсов, так и в непрерывном режиме;
— систему межрегиональных электронных расчетов, позволяющую осуществлять перевод денежных средств между регионами России в течение одного-двух операционных дней;
— системы расчетов с применением авизо (телеграфных и почтовых), основанные на использовании бумажной технологии, позволяющие осуществлять перевод денежных средств вне зависимости от территориальной привязки в течение одного-пяти операционных дней;
— ряд специализированных расчетных механизмов для отдельных регионов России и подразделений Банка России (расчеты между учреждениями Банка России, обслуживаемыми одним вычислительным центром, расчеты в пределах одного учреждения Банка России, межрегиональные расчеты по сделкам на рынке государственных ценных бумаг, межрегиональные расчеты по сделкам на единой торговой сессии межбанковских валютных бирж). 
Порядок осуществления этих расчетов определяется Банком России.
Если плательщик и получатель обслуживаются в разных кредитных организациях, то для того, чтобы денежные средства могли быть зачислены на счет получателя, кредитная организация, обслуживающая плательщика, 
должна перечислить эти средства в кредитную организацию, которая обслуживает счет получателя. При этом в межбанковских расчетах могут участвовать и филиалы кредитных организаций.
Потребность в межбанковских расчетах также возникает при проведении кредитными организациями расчетных операций по собственным обязательствам.
В настоящее время расчетные операции по перечислению денежных средств через кредитные организации (филиалы) могут осуществляться:
 (), , т.е. через платежную сеть (расчетно-кассовые центры) Банка России. Для проведения расчетных операций каждая кредитная организация, расположенная на территории РФ и имеющая лицензию Банка России на осуществление банковских операций, открывает по месту своего нахождения один корреспондентский счет в подразделении расчетной сети Банка России. Кредитная организация также вправе открыть на имя каждого филиала по месту его нахождения один корреспондентский субсчет в Банке России;
, т.е. через счета «ЛОРО».
Для удобства обозначения кредитная организация, открывшая корреспондентский счет другой кредитной организации и выполняющая по этому счету операции, предусмотренные договором между ними, называется , а кредитная организация, открывшая этот счет и являющаяся его распорядителем, называется .
Корреспондентский счет, открываемый банком-корреспондентом банку-респонденту, обозначается как  «».
При этом счет, отражающий операции в балансе банка-респондента по корреспондентскому счету, открытому в банке-корреспонденте (т.е. по счету «ЛОРО»), является «»
С юридической точки зрения банковским счетом является счет «ЛОРО», а счет «НОСТРО» — счетом бухгалтерского учета.
Счета «ЛОРО» и «НОСТРО» являются . Это означает, что они содержат тождественные сведения, а проводимые по ним операции отражаются одной календарной датой;
,, (например, клиринговых организациях);

Этот способ используется для осуществления расчетов между лицами, счета которых открыты в разных филиалах одной кредитной организации или в головной кредитной организации и ее филиале.
Под указанными счетамипонимаются балансовые счета, открываемые в кредитных организациях и ее филиалах для учета взаимных расчетов. Они не являются банковскими счетами в смысле, используемом в гражданском и налоговом законодательстве.
Кроме того, кредитным организациям (филиалам) разрешается осуществлять . В этом случае платежи осуществляются одной кредитной организацией (филиалом) по поручению другой кредитной организации (филиала) в третью кредитную организацию (филиал), где и открыт счет получателя средств.
Маршрут платежа (способ межбанковских расчетов) выбирается плательщиком при оформлении расчетных документов, исходя из имеющихся у обслуживающей его кредитной организации возможностей.
Кредитная организация (филиал), которая по поручению плательщика, взыскателя либо по собственным платежам начинает операцию по переводу денежных средств, является . Кредитная организация (филиал), которая на основании полученных от банка-отправителя документов отражает указанные в них операции по корреспондентскому счету (субсчету), счету межфилиальных расчетов, называется .
При этом банком-отправителем может быть как банк-респондент (например, при перечислении средств с корреспондентского счета по его поручению), так и банк-корреспондент (например, при осуществлении банком-корреспондентом по корреспондентскому счету «ЛОРО» списания по инкассовому поручению или платежному требованию).
Следует учитывать, что после вступления в силу ст. 15—21 Федерального закона «О национальной платежной системе» (т.е. с 1 октября 2012 г.) операции по банковским счетам операторов по переводу денежных средств (кредитных организаций) должны осуществляться кредитными организациями, выполняющими функции расчетных центров в рамках платежных систем.
Под  понимается определенная последовательность действий по осуществлению погашения денежного обязательства.
Применительно к расчетам наличными деньгами под порядком понимается то, как осуществляется передача денег получателю (посредством личного вручения гражданину, внесение в кассу юридического лица, передача через предприятие связи, зачисление на счет в кредитной организации).
Необходимость выделения этого понятия применительно к безналичным расчетам обусловлена тем, что в некоторых случаях для погашения 
денежного обязательства недостаточно только совершения платежа (платежей) через кредитную организацию, а требуется совершение ряда дополнительных действий организационного характера. В связи с этим выделяются расчеты в порядке плановых платежей и расчеты, основанные на зачете встречных требований.
 осуществляются при постоянных отношениях между сторонами. В этом случае плательщик с установленной периодичностью перечисляет определенные суммы получателю средств. По истечении определенного периода стороны обязаны уточнять свои расчеты на основании данных о фактически оказанных работах и услугах.
При расчетах в порядке плановых платежей используются платежные поручения.
Необходимость расчетов в порядке плановых платежей, периодичность перечисления денежных средств и проведения сверки расчетов устанавливается по соглашению сторон, а в определенных случаях и нормативными актами.
, в зависимости от вида зачетов могут быть разделены на несколько групп. Их отличительной чертой является то, что в этих случаях непосредственно расчетные операции проводятся только на незачтенные суммы.
1. ,. Такой зачет на основании ст. 410 ГК РФ может проводиться сторонами в гражданско-правовом обязательстве, минуя кредитную организацию. В этом случае в кредитную организацию представляется расчетный документ на незачтенную сумму.
На основании ст. 853 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором банковского счета, зачетом могут прекращаться требования кредитной организации к клиенту, связанные с кредитованием счета или оплатой услуг кредитной организации, и требования клиента к кредитной организации об уплате процентов за пользование денежными средствами, находящимися на счете. Зачет указанных требований осуществляется кредитной организацией.
Кроме того, если договор банковского счета расторгнут, в силу общих положений ГК РФ о зачете (ст. 410) может быть применен зачет требований клиента к кредитной организации о возврате остатка денежных средств и требований кредитной организации к клиенту о возврате кредита и исполнении иных денежных обязательств, срок исполнения которых наступил.
2.  (п. 3 ст. 45, ст. 78 и 79 НК РФ). Такой зачет может проводиться в отношении 
требований плательщика о возврате излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налогов и сборов и его обязанностей по осуществлению текущих платежей, а также уплате недоимок. Зачет может проводиться по решению налогового органа (принятого на основании заявления налогоплательщика либо по собственной инициативе) или по решению суда.
3. ,,. Такие зачеты проводятся специализированными организациями (клиринговыми организациями, центрами, палатами). Их отличительной чертой является то, что решение о прекращении взаимных обязательств участников биржевой торговли принимается третьим лицом — специализированной организацией. 
В настоящее время методом исключения из сферы действия общего Федерального закона «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном конрагенте» (ч. 2 ст. 1) можно выделить еще несколько видов расчетов, основанных на зачете:
— клиринг в рамках платежных систем на основании ст. 18 и 25 Федерального закона «О национальной платежной системе»; 
— централизованных расчетов по обязательствам, возникающим из сделок, заключаемых на оптовом рынке электрической энергии и мощности, на основании Федерального закона от 26.03.2003 № 35‑ФЗ «Об электроэнергетике»;
— зачет обязательств, возникающих в соответствии с бюджетным законодательством и не связанных с размещением государственных и муниципальных ценных бумаг и исполнением обязательств по таким ценным бумагам.
За нарушения при осуществлении безналичных расчетов к кредитным организациям может применяться как гражданско-правовая ответственность (по инициативе и в пользу клиентов), так и административная, в том числе налоговая ответственность (по инициативе уполномоченных государственных органов и в пользу бюджета).
 определяется нормами, регулирующими основное обязательство, по которому производятся расчеты. Это может быть как договорная ответственность, так и ответственность, установленная законодательством.
 за нарушения при осуществлении безналичных расчетов можно охарактеризовать следующими моментами.

1. Данная ответственность установлена применительно к нарушению прав конкретного клиента при осуществлении кредитной организацией операций по его счету. Тем самым она является ответственностью за нарушение договорных обязательств. Обязательства кредитной организации в этом случае носят денежный характер (по перечислению, выдаче или получению определенной суммы денежных средств). Все претензии клиент должен адресовать обслуживающей его кредитной организации, которая и несет перед ним ответственность (ст. 856, п. 1 ст. 866, п. 1 ст. 872, п. 3 ст. 874 ГК РФ).
2. Кредитная организация, обслуживающая конкретного клиента, отвечает перед ним не только за свои действия, но и за действия тех кредитных организаций, которые она привлекает для исполнения его поручения (ст. 403 ГК РФ), а также за нарушения своих обязательств предприятиями связи, через которые может передаваться информация между кредитными организациями.
3. В определенных законом случаях, как это предусмотрено ст. 403 ГК РФ, ответственность может быть возложена судом непосредственно на кредитную организацию, привлеченную для исполнения поручения и допустившую нарушения правил совершения расчетных операций. Это касается расчетов платежными поручениями (п. 2 ст. 866 ГК РФ), осуществления выплат по аккредитиву (п. 3 ст. 872 ГК РФ), расчетов по инкассо (п. 3 ст. 874 ГК РФ). Кроме того, при необоснованном отказе исполняющего банка в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву на него может быть возложена ответственность перед получателем средств (п. 2 ст. 872 ГК РФ).
В указанных ситуациях непосредственно виновные кредитные организации либо несут ответственность в регрессном порядке для возмещения убытков кредитной организации, привлеченной к ответственности клиентом, либо сразу привлекаются в качестве ответчиков по делу, где рассматриваются требования клиента к обслуживающей его кредитной организации.
4. Ответственность применяется к кредитным организациям в судебном порядке. При этом возложение ответственности непосредственно на виновную кредитную организацию может рассматриваться только как право, а не обязанность суда.
5. Указанная ответственность может применяться к кредитным организациям наряду со взысканием процентов за пользование находящимися на счете клиента денежными средствами (ст. 852 ГК РФ), начисленными до момента списания соответствующей суммы со счета.
К кредитным организациям могут применяться следующие меры ответственности.
 (ст. 330—333 ГК РФ). Неустойка может применяться либо договорная (штраф и пеня являются способами исчисления неустойки), либо законная (если не предусмотрена договорная). Применение законной 
неустойки предусмотрено в ст. 856 ГК РФ за несвоевременное зачисление кредитной организацией на счет поступивших клиенту денежных средств либо за их необоснованное списание со счета, за невыполнение указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их выдаче со счета. Содержащаяся в данной статье отсылка к ст. 395 ГК РФ определяет не правовую природу этой ответственности, а порядок ее исчисления. За те правонарушения, которые не охватываются данной статьей (например, за несвоевременную передачу документов в исполняющий банк при расчетах по инкассо), возможно применение неустойки на основании ст. 31 Закона о банках и банковской деятельности.
Соответственно порядок исчисления законной неустойки, применяемой к кредитным организациям, аналогичен порядку исчисления процентов за пользование чужими денежными средствами. Однако при этом необходимо учитывать следующие особенности взыскания неустойки:
— неустойка может взыскиваться только при наличии договорных отношений, т.е. только до момента расторжения договора банковского счета;
— при необоснованном списании кредитной организацией денежных средств неустойка может быть начислена по день восстановления денежных средств на счете клиента;
— при задержке перечисления денежных средств кредитной организацией может быть начислена неустойка до момента передачи документов банку-корреспонденту;
— при расчетах по инкассо банк-эмитент должен нести перед взыскателем ответственность за несвое­временную передачу документов исполняющему банку в виде неустойки, поскольку в этом случае обязанность банка-эмитента не носит денежного характера.
Следует учитывать, что неустойка имеет приоритет перед процентами за пользование чужими денежными средствами (п. 4 ст. 395 ГК РФ).
 (ст. 395 ГК РФ). Правоприменительная практика рассматривает проценты за пользование чужими денежными средствами как особую меру ответственности. По мнению автора, с точки зрения буквального толкования норм Гражданского кодекса РФ и необходимости соблюдения общеправовых принципов это абсолютно правильный подход.

Во-первых, нормы о процентах за пользование чужими денежными средствами помещены в гл. 25 «Ответственность за нарушение обязательств» ГК РФ и при этом установлена возможность их взыскания одновременно с платой по договору (см., например, ст. 811 ГК РФ).
Во-вторых, установив в п. 2 ст. 395 ГК РФ принцип соотношения процентов за пользование чужими денежными средствами с убытками при их взыскании, законодатель разграничил эти понятия. Кроме того, установленный Гражданским кодексом РФ порядок взыскания указанных процентов отличается от порядка взыскания неустойки. В отличие от неустойки проценты за пользование чужими денежными средствами могут взыскиваться и при отсутствии договорных отношений, но только по денежным обязательствам. Таким образом, получается, что проценты за пользование чужими денежными средствами не являются ни убытками, ни неустойкой.
Суть отнесения процентов к мерам ответственности заключается в том, что: для их взыскания необходимо наличие вины (в тех случаях, когда это необходимо в гражданском праве по ст. 401 ГК РФ); их размер может быть снижен судом.
В настоящее время в этой части действует п. 6 ст. 395 ГК РФ, согласно которой если подлежащая уплате сумма процентов явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд по заявлению должника вправе уменьшить предусмотренные договором проценты, но не менее чем до суммы, определенной исходя из опубликованных Банком России и имевших место в соответствующие периоды средних ставок банковского процента по вкладам физических лиц.
При применении процентов за пользование чужими денежными средствами на основании закона их размер определяется исходя из средней ставки банковского процента по вкладам физических лиц по округам, публикуемой Банком России.
Отличие порядка взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами от взыскания неустойки заключается в основаниях для взыскания. Для взыскания процентов необходимо наличие факта пользования денежными средствами кредитными организациями вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате. Говорить о пользовании кредитной организацией конкретной денежной суммой можно с момента ее принятия в наличной форме либо ее зачисления в безналичной форме на корреспондентский счет до момента выдачи в виде наличных денег клиенту либо списания безналичных денежных средств с корреспондентского счета.
При этом проценты могут быть взысканы как с кредитной организации, обслуживающей клиента, так и с кредитной организации, привлеченной для исполнения поручения клиента.

Кроме того, ответственность в виде процентов за пользование чужими денежными средствами может применяться к кредитной организации, если она после расторжения договора банковского счета неправомерно удерживает остаток денежных средств, а также суммы по неисполненным платежным поручениям.
При расчетах по аккредитиву исполняющий банк несет ответственность в виде процентов за пользование чужими денежными средствами перед получателем за необоснованный отказ в выплате по аккредитиву.
При наличии оснований для взыскания с кредитной организации и неустойки, и процентов за пользование чужими денежными средствами применяется одна из этих мер ответственности по выбору клиента.
 (ст. 15 и 393 ГК РФ). Кредитная организация также обязана возместить своему клиенту убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств, в виде реального ущерба или упущенной выгоды.
По общему правилу убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой, если иное не установлено договором (п. 1 ст. 394 ГК РФ). Если взыскиваются проценты за пользование чужими денежными средствами, то убытки подлежат взысканию только в части, не покрытой этими процентами (п. 2 ст. 395 ГК РФ).
При взыскании клиентом денежных средств, не дошедших до получателя, а также остатка денежных средств на счете эти суммы должны рассматриваться как основной долг кредитной организации перед клиентом.
На кредитную организацию при наличии ее вины может быть возложена ответственность в виде обязанности возместить убытки при оплате подложного, похищенного или утраченного чека (п. 4 ст. 879 ГК РФ).
По вопросу об ответственности кредитных организаций за выплату денежных средств на основании представленных им поддельных документов судебно-арбитражная практика выработала подход, согласно которому кредитная организация не несет ответственности, если фальсификация документов могла быть установлена лишь при использовании специальных технических средств и ее невозможно было выявить при обычном осмотре (т.е. визуально, по внешним признакам) сотрудниками кредитной организации.

Административная ответственность 

По данному вопросу можно выделить несколько основных сфер правового регулирования.
Административная ответственность кредитных организаций за неисполнение актов арбитражных судов предусмотрена ч. 1 ст. 332 АПК РФ, согласно которой на них может быть наложен судебный штраф по правилам гл. 11 (ст. 119—120) этого Кодекса.
Вопрос о наложении судебного штрафа рассматривается арбитражным судом по заявлению взыскателя или судебного пристава-исполнителя (ч. 4 ст. 332 АПК РФ).
При этом уплата судебного штрафа не освобождает кредитную организацию от обязанности исполнить судебный акт (ч. 3 ст. 332 АПК РФ). Таким образом, данный штраф может налагаться на кредитную организацию неоднократно за каждое последующее после наложения штрафа неисполнение акта арбитражного суда.
Размер судебного штрафа, налагаемого в таких случаях на кредитную организацию как юридическое лицо, установлен ч. 1 ст. 119 АПК РФ и не может превышать 100 тыс. руб.).
В таком же порядке и размере на кредитную организацию может быть наложен штраф за неисполнение определения об аресте средств на счете, применяемом арбитражным судом в качестве обеспечительной меры (ч. 2 ст. 96 АПК РФ).
Гражданское процессуальное законодательство специальной ответственности за неисполнение постановлений (решений) судов общей юрисдикции не устанавливает, а отсылает к федеральным законам (ч. 3 ст. 13 ГПК РФ), т.е. прежде всего к ответственности за неисполнение выданных ими исполнительных документов, предусмотренной Федеральным законом «Об исполнительном производстве». Ответственность за неисполнение кредитной организацией определения об аресте средств на счете установлена в ч. 2 ст. 140 ГПК РФ.
За неисполнение кредитной организацией содержащегося в исполнительном документе требования о взыскании денежных средств с должника на нее может быть наложен административный штраф в размере половины от невзысканной суммы, но не более 1 млн руб. Данный штраф пре­дусмотрен ч. 2 ст. 17.14 КоАП РФ.
На основании ч. 2 ст. 114 Федерального закона «Об исполнительном производстве» этот штраф взыскивается с кредитной организации арбитражным судом по заявлению судебного пристава-исполнителя. 
В качестве особой меры административной ответственности кредитных организаций за неисполнение судебных актов можно рассматривать воз
можность отзыва у них Банком России лицензий на осуществление банковских операций в случае неоднократного в течение одного года виновного неисполнения содержащихся в исполнительных документах судов или арбитражных судов требований о взыскании денежных средств с клиентов банков (п. 7 ч. 1 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).
Действующее налоговое законодательство устанавливает еще целый ряд административных мер ответственности кредитных организаций, в частности за нарушение порядка открытия счетов налогоплательщикам, нарушение срока исполнения поручения о перечислении налога и сбора, неисполнение решения о взыскании налога и сбора (ст. 132, 133, 135, 135.1, 135.2 НК РФ, ст. 15.7, 15.8 КоАП РФ).
При применении указанных статей арбитражная практика исходит из того, что, поскольку по Налоговому кодексу РФ субъектами ответственности являются сами кредитные организации, а не их должностные лица, привлечение последних к административной ответственности по Кодексу РФ об административных правонарушениях не исключает привлечения организаций к ответственности, установленной Налоговым кодексом РФ.
При этом необходимо иметь в виду, что Налоговый кодекс РФ разделяет такие меры воздействия на налогоплательщика, как пеня (ст. 75) и штраф по основаниям и порядку взыскания, признавая тем самым пеню правовосстановительной санкцией, а не штрафной (мерой ответственности).
Однако применительно к ответственности кредитных организаций за нарушения в области расчетов понятие «пеня» используется для обозначения штрафной санкции.
Так, нарушение кредитной организацией срока исполнения поручения о перечислении налога и сбора, а также решения налогового органа о взыскании налога, сбора, пени влечет взыскание пени в размере 1/150 ставки рефинансирования Банка России, но не более 0,2% за каждый день просрочки (ст. 133, п. 1 ст. 135 НК РФ).
В то же время совершение кредитной организацией действий по созданию ситуации отсутствия денежных средств на счете плательщиков налогов и сборов, в отношении которых выставлено инкассовое поручение налогового органа, влечет наложение штрафа в размере 30% не поступившей в результате таких действий суммы (п. 2 ст. 135 НК РФ).
Необходимым условием применения этих мер ответственности является наличие вины кредитной организации (ст. 109 НК РФ). 
Это говорит о том, что указанные пеня и штраф, взыскиваемые с кредитных организаций, признаются мерами ответственности (штрафными санкциями). Соответственно они не могут взыскиваться с кредитных организаций в бесспорном порядке, что и предопределило необходимость изме
нения ст. 136 НК РФ. По страховым взносам данные вопросы регулируются ст. 49—52 Закона о страховых взносах.
Кроме того, применение перечисленных мер ответственности не освобождает кредитную организацию от необходимости перечислить в бюджет либо внебюджетный фонд суммы, указанные в поручении плательщика либо в инкассовом поручении налогового органа. Взыскание этих сумм производится в том же порядке, что и недоимка и пеня с налогоплательщика (п. 4 ст. 60, ст. 46 НК РФ, п. 8 ст. 24 Закона о страховых взносах).
8.4. Формы безналичных расчетов
Согласно ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О национальной платежной системе» перевод денежных средств осуществляется в рамках применяемых форм безналичных расчетов посредством зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств, выдачи получателю средств наличных денежных средств либо учета денежных средств в пользу получателя средств без открытия банковского счета при переводе электронных денежных средств. Формы безналичных расчетов различаются прежде всего видом расчетного документа и порядком документооборота.
В соответствии со ст. 862 ГК РФ при осуществлении безналичных расчетов допускаются , , , , а также , предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. 
При расчетах по договорным обязательствам стороны вправе избрать и установить в договоре любую из названных форм расчетов. 
Расчеты по публичным обязательствам производятся в формах (с использованием расчетных документов), предусмотренных законодательством для данного конкретного случая.

Если по каким-либо причинам форма расчетов не определена, то расчеты могут в любом случае осуществляться платежными поручениями. Это объясняется тем, что при использовании этой формы расчетов не требуется совершения каких-либо действий со стороны получателя для получения платежа.
В международной практике принято выделять две основные формы расчетов: , когда средства переводятся по инициативе плательщика-должника, и , когда средства переводятся по требованию получателя.

В соответствии с Федеральным законом «О национальной платежной системе» перевод электронных денежных средств осуществляется без открытия банковского счета (подп. 3 ст. 3). Особенности перевода электронных денежных средств устанавливаются ст. 7, 9 и 10.
При осуществлении безналичных расчетов в форме перевода электронных денежных средств клиент предоставляет денежные средства оператору электронных денежных средств на основании заключенного с ним договора об использовании электронного средства платежа.
Клиент — физическое лицо может предоставлять денежные средства оператору электронных денежных средств с использованием своего банковского счета или без использования банковского счета, а клиент — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель — только с использованием своего банковского счета.

Кредитные организации как операторы электронных денежных средств предоставляют право организациям, индивидуальным предпринимателям использовать корпоративные электронные средства платежа для переводов электронных денежных средств только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе (п. 1 ст. 86 НК РФ).
О начале деятельности по осуществлению перевода электронных денежных средств они также должны уведомить Банк России и налоговые органы. 
Перевод электронных денежных средств осуществляется незамедлительно после принятия оператором электронных денежных средств распоряжения клиента и осуществляется путем одновременного принятия оператором электронных денежных средств распоряжения клиента, уменьшения им остатка электронных денежных средств плательщика и увеличения им остатка электронных денежных средств получателя средств на сумму перевода электронных денежных средств, после чего перевод становится безотзывным и окончательным.
Денежное обязательство плательщика перед получателем средств прекращается при наступлении окончательности перевода электронных денежных средств (ч. 17 ст. 7).
Оператор электронных денежных средств вправе увеличивать остаток электронных денежных средств физического лица — абонента такого оператора связи на основании договора с оператором связи и с физическим лицом (ст. 13).
С использованием электронных средств платежа может производиться уплата таможенных платежей, авансовых платежей, пеней, процентов, штрафов в соответствии с Федеральным законом «О таможенном регулировании в Российской Федерации» (ч. 14—16 ст. 116, ч. 2 ст. 117). 
На электронные денежные средства должника, выраженные в рублях или иностранной валюте, перевод которых осуществляется с использованием персонифицированных электронных средств платежа и корпоративных электронных средств платежа, может быть обращено взыскание 
в порядке, предусмотренном ст. 71 и 72 ФЗ «Об исполнительном производстве».
При расчетах платежным поручением кредитная организация обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этой или иной кредитной организации (п. 1 ст. 863 ГК РФ). Таким образом, платежное поручение представляет собой поручение клиента кредитной организации о перечислении определенной суммы со своего счета.
На основании п. 1 и 2 ст. 865 ГК РФ кредитная организация, принявшая платежное поручение плательщика, обязана перечислить соответствующую сумму кредитной организации, обслуживающей получателя средств, для ее зачисления на его счет. Для выполнения указанной операции по перечислению денежных средств она вправе привлекать другие кредитные организации, в том числе Банк России. Основанием для этого служат договоры корреспондентского счета, заключенные с этими кредитными организациями.
Банк обязан информировать плательщика по его требованию об исполнении платежного поручения не позже следующего рабочего дня после обращения плательщика в банк, если иной срок не предусмотрен договором банковского счета. Порядок информирования плательщика определяется договором банковского счета (п. 3 ст. 865 ГК РФ).
Расчеты платежными поручениями применяются при расчетах по налоговым обязательствам плательщиками налогов и сборов, а также при перечислении денег из бюджета (например, при возврате из бюджета сумм излишне уплаченных налогов органами федерального казначейства).
В соответствии с п. 1 ст. 867 ГК РФ  кредитная организация, действующая по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств либо дать полномочие другой кредитной организации (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств (бенефициару).
В качестве исполняющего банка может выступать банк-эмитент, банк получателя средств или иной банк.
Аккредитив обособлен и независим от основного дого­вора.
Расчеты аккредитивами применяются только по граж­данско-правовым обязательствам. При расчетах по публичным обязательствам данная форма расчетов не исполь­зуется.
Применительно к гражданско-правовым отношениям аккредитивы могут использоваться при расчетах по любым обязательствам. Однако 
традиционной сферой его применения являются отношения по договору поставки.
Аккредитивы при расчетах с контрагентами могут использовать как юридические, так и физические лица.
Открытие аккредитива 

.
Виды аккредитивов 

Кредитными организациями могут открываться следующие виды аккредитивов:  (депонированные) и  (гаран­тированные);  и  (могут быть подтвержденными). При этом аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не установлено иное (п. 3 ст. 868 ГК РФ).
При открытии  ()  (абз. 1 п. 2 ст. 867 ГК РФ) банк-эмитент перечисляет за счет средств плательщика или предоставленного ему кредита сумму аккредитива (покрытие) в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия аккредитива. Данная сумма депонируется исполняющим банком на специальном балансовом счете.
При открытии  ()  (абз. 2 п. 2 ст. 867 ГК РФ) банк-эмитент предоставляет исполняющему банку 
право списывать средства с ведущегося у него корреспондентского счета банка-эмитента, т.е. этот порядок применим только при наличии прямых корреспондентских отношений между банком-эмитентом и исполняющим банком.
 признается аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом без предварительного уведомления получателя средств (п. 1 ст. 868 ГК РФ). Отзыв аккредитива не создает каких-либо обязательств банка-эмитента перед получателем средств. Однако исполняющий банк обязан осуществить платеж или иные операции по отзывному аккредитиву, если к моменту их совершения им не получено уведомление об изменении условий или отмене аккредитива.
В случае изменения условий или отмены отзывного аккредитива банк-эмитент обязан направить соответствующее уведомление получателю средств не позднее рабочего дня, следующего за днем изменения условий или отмены аккредитива.
Все распоряжения об изменении условий отзывного аккредитива исходят от плательщика, но они должны передаваться через банк-эмитент, который извещает исполняющий банк, а тот соответственно — получателя (банк получателя).
 признается аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств (п. 1 ст. 869 ГК РФ). Условия безотзывного аккредитива считаются измененными или безотзывный аккредитив считается отмененным с момента получения исполняющим банком согласия получателя средств. Частичное принятие изменений условий безотзывного аккредитива получателем средств не допускается.
На основании п. 2 ст. 869 ГК РФ по просьбе банка-эмитента безотзывный аккредитив может быть подтвержден исполняющим банком с принятием на себя обязательства, дополнительного к обязательству банка-эмитента, произвести платеж получателю средств по представлении им документов, соответствующих условиям аккредитива (). Условия подтвержденного аккредитива считаются измененными или аккредитив считается отмененным с момента получения банком-эмитентом согласия исполняющего банка, подтвердившего аккредитив, и получателя средств. Подтвержденный аккредитив не может быть изменен или отменен без согласия исполняющего банка.
Не противоречит российскому законодательству использование  (т.е. можно открыть несколько аккредитивов в пределах суммы, указанной в аккредитиве).
При этом следует учитывать, что действующим российским законодательством делимых аккредитивов не предусмотрено. Это понятие из международной практики, в частности, делимость аккредитивов упоминается в Унифицированных правилах и обычаях для документарных аккредитивов.
Вместе с тем применение делимых аккредитивов не противоречит российскому законодательству, если стороны согласовали в договоре их применение. По соглашению плательщика и получателя должны определяться и критерии делимости аккредитива.

Исполнение аккредитива

 Открытие аккредитива не является платежом по договору. Пога­шение основного обязательства произойдет только при исполнении аккредитива. При этом выплата наличных денег по аккредитиву не допускается.

Если исполняющий банк отказывает в принятии документов, которые по внешним признакам не соответствуют условиям аккредитива, он обязан незамедлительно проинформировать об этом получателя средств и банк-эмитент с указанием причин отказа (п. 1 ст. 871 ГК РФ). Обязанности проверять фактическое исполнение договора, по которому осуществляются расчеты, исполняющий банк не несет.

В тех случаях, когда банк-эмитент, получив принятые исполняющим банком документы, считает, что они не соответствуют по внешним признакам условиям аккредитива, он вправе отказаться от их принятия и потребовать от исполняющего банка сумму, уплаченную получателю средств с нарушением условий аккредитива, а по непокрытому (гарантированному) аккредитиву отказаться от возмещения выплаченных сумм (п. 2 ст. 871 ГК РФ).
Федеральный закон «О национальной платежной системе» вводит понятие безусловности перевода, под которой понимается характеристика перевода денежных средств, обозначающая отсутствие условий или выполнение всех условий для осуществления перевода денежных средств в определенный момент времени (подп. 15 ст. 3). Безусловность перевода денежных средств наступает в момент выполнения определенных плательщиком и (или) получателем средств либо иными лицами условий осуществления перевода денежных средств, в том числе осуществления встречного перевода денежных средств в иной валюте, встречной передачи ценных бумаг, представления документов, либо при отсутствии указанных условий (ч. 8 ст. 5).
Если исполняющий банк произвел платеж или осуществил иную операцию в соответствии с условиями аккредитива, банк-эмитент обязан возместить ему понесенные расходы. Указанные расходы, а также все иные 
расходы банка-эмитента, связанные с исполнением аккредитива, возмещаются плательщиком (п. 2 ст. 870 ГК РФ). Однако необходимо учитывать, что обязанность банка-эмитента возместить исполняющему банку его расходы не зависит от возможности их возмещения плательщиком.
Закрытие аккредитива 

Закрытие аккредитива в исполняющем банке производится: 
• по истечении срока аккредитива; 
• по заявлению получателя средств об отказе от использования аккредитива до истечения срока его действия, если возможность такого отказа предусмотрена условиями аккредитива; 
• по требованию плательщика о полном или частичном отзыве аккредитива, если такой отзыв возможен по условиям аккредитива.
О закрытии аккредитива исполняющий банк должен поставить в известность банк-эмитент.
Неиспользованная сумма покрытого (депонированного) аккредитива подлежит возврату банку-эмитенту незамедлительно одновременно с закрытием аккредитива. Банк-эмитент обязан зачислить возвращенные суммы на счет плательщика, с которого депонировались средства (ст. 873 ГК РФ).
Ответственность кредитных организаций при расчетах аккредитивами 

В соответствии с п. 1 ст. 872 ГК РФ ответственность за нарушение условий аккредитива перед плательщиком по общему правилу несет банк-эмитент, а перед банком-эмитентом исполняющий банк, за исключением случаев, предусмотренных данной статьей.
Так, например, банк-эмитент несет ответственность за несвоевременный возврат средств неиспользованного аккредитива.
Имеется два исключения из указанного выше общего правила об ответственности банка-эмитента:
при необоснованном отказе исполняющего банка в выплате денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву ответственность перед получателем средств может быть возложена на исполняющий банк (п. 2 ст. 872 ГК РФ);
в случае неправильной выплаты исполняющим банком денежных средств по покрытому или подтвержденному аккредитиву вследствие нарушения условий аккредитива ответственность перед плательщиком может быть возложена на исполняющий банк (п. 3 ст. 872 ГК РФ).
При этом принятие банком-эмитентом документов по исполнению аккредитива от исполняющего банка без замечаний и возражений не освобождает исполняющий банк от ответственности перед плательщиком по аккредитиву.
Следует также отметить, что исполняющий банк обязан проверить предъявляемые для исполнения аккредитива документы по внешним признакам, на предмет их соответствия требованиям нормативных актов, даже 
если эти требования не указаны плательщиком по аккредитиву в заявлении на открытие аккредитива. Нотариальное заверение представляемых копий документов не освобождает исполняющий банк от этой обязанности.
Законодательные нормы, регулирующие использование чеков в платежном обороте на территории РФ, содержатся в ст. 877—885 ГК РФ. Кроме того, продолжает действовать в части, не противоречащей российскому законодательству, Положение о чеках, утвержденное постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 6 ноября 1929 г.
В соответствии с п. 1 ст. 877 ГК РФ  признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя кредитной организации произвести платеж указанной в ней суммы чекодержателю.
В ст. 878 ГК РФ установлены обязательные реквизиты чека, отсутствие которых лишают его силы чека. К ним относятся:
наименование «чек», включенное в текст доку­мента;
поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;
наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;
указание валюты платежа;
указание даты составления чека;
подпись лица, выписавшего чек (чекодателя либо представителя чекодателя).
При этом чек, не содержащий указание на место его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя, а указание о процентах считается ненаписанным.
Форма чека определяется кредитной организацией самостоятельно.
Документарная форма чека 

Признание чека ценной бумагой означает, что он как неэмиссионная ценная бумага не может существовать в электронной (бездокументарной) форме.
Возможность существования ценных бумаг в бездокументарной форме российским законодательством признается только в отношении эмиссионных ценных бумаг и только тех из них, которые являются именными (ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг), а также инвестиционных паев и ипотечных сертификатов участия. Причем в данном случае под бездокументарной формой имеется в виду только запись в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или запись по счету депо.
Виды чеков. Передача прав, удостоверенных чеком 

Поскольку п. 1 ст. 880 ГК РФ содержит отсылку к ст. 146 ГК РФ, чек может быть выдан: на предъявителя (), с указанием платить «по приказу» определенного лица (), на имя определенного лица (). Чек может быть выдан на имя чекодателя (это как раз касается денежных чеков). Если в чеке 
не указано, что он выдан с указанием платить «по приказу» или на имя определенного лица, чек считается выданным на предъявителя.
Для передачи другому лицу прав, удостоверенных чеком на предъявителя, достаточно его вручения этому лицу.
Именной чек не подлежит передаче (п. 2 ст. 880 ГК РФ).
Права по ордерному (переводному) чеку передаются путем совершения на нем передаточной надписи (индос­самента).
При этом, по мнению автора, могут совершаться все виды индоссаментов:
а) ордерный (с указанием лица, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение);
б) бланковый (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение);
в) препоручительный (не меняет управомоченное по чеку лицо, а лишь содержит поручение иному лицу получить по чеку денежные средства).
Кроме того, следует учитывать, что в отношении передачи прав по чеку путем совершения индоссамента установлен ряд специальных правил:
— в ордерном (переводном) чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа;
— индоссамент, совершенный плательщиком, является недействительным;
— лицо, владеющее ордерным (переводным) чеком, считается его законным владельцем, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов (п. 3 ст. 880 ГК РФ).
Расчетные операции с чеками 

Согласно п. 2 ст. 877 ГК РФ в качестве плательщика по чеку (лица, производящего платеж) может быть указана только кредитная организация, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.
Для осуществления безналичных расчетов могут применяться только чеки, выпускаемые кредитными организациями.
Чеки могут использоваться клиентами кредитной организации, выпускающей эти чеки, а также в межбанковских расчетах при наличии корреспондентских отношений между кредитными организациями чекодателя и чекодержателя.
В первом случае чеки используются не только для расчетов между клиентами одной кредитной организации, но и для получения клиентом наличных денег со своего счета.
Если сфера обращения чеков ограничивается кредитной организацией и ее клиентами, чеки используются на основании договора о расчетах чеками, заключаемого между кредитной организацией и клиентом.
Во втором случае речь идет об инкассировании чека (ст. 882 ГК РФ). В межбанковских расчетах чеки могут применяться на основании договоров, заключаемых с клиентами, и межбанковских соглашений о расчетах чеками в соответствии с внутрибанковскими правилами проведения операций с чеками, разрабатываемыми кредитными организациями и определяющими порядок и условия использования чеков.

Чеки, выпускаемые кредитными организациями, не применяются для расчетов через платежную систему Банка России.
В связи с этим, по мнению автора, чеки, выпускаемые кредитными организациями на территории РФ, не могут акцептоваться, поскольку в соответствии с п. 13 Положения о чеках, утвержденного постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 6 ноября 1929 г., акцепт чеков допускался только учреждениями Госбанка СССР или с его разрешения, подлежащим публикации для всеобщего сведения.
С использованием чеков также производится выдача наличных денег бюджетополучателям, лицевые счета которых открыты в органах Федерального казначейства.
Гарантия платежа по чеку (аваль) 

Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством  (ст. 881 ГК РФ).
Аваль может даваться любым лицом, за исключением плательщика, путем совершения на лицевой стороне чека или на дополнительном листе надписи «считать за аваль» и указанием, кем и за кого он дан. Если не указано, за кого он дан, то считается, что аваль дан за чекодателя.
Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль. При оплате чека авалист приобретает права, вытекающие из чека против того, за кого он дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним.
Условия выдачи аваля чека должны определяться в договоре об авале чека между авалистом и тем лицом, за которое он дал аваль.
Оплата чека 

Выдача чека чекодателем чекодержателю не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан (п. 4 ст. 877 ГК РФ). Это денежное обязательство погашается только при оплате чека.
Чек должен быть предъявлен к оплате в течение 10 дней со дня его выдачи. При исчислении срока день выдачи чека в расчет не принимается.
По истечении указанного срока чек оплате не подлежит, за исключением его предъявления к платежу на следующий день после истечения срока через нотариальный орган (п. 11 Положения о чеках, утвержденного постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 6 ноября 1929 г.).
Причем отзыв чека до истечения срока его предъявления не допускается (п. 3 ст. 877 ГК РФ).
Предъявлением чека к оплате считается представление чека в банк, обслуживающий чекодержателя, для получения платежа.
Оплата чека производится в порядке, установленном для расчетов по инкассо. Поскольку чек не содержит необходимых платежных реквизитов, для его инкассирования необходимо оформление инкассового поручения.

Зачисление средств по инкассированному чеку на счет чекодержателя производится после получения платежа от плательщика, если иное не пре­дусмотрено договором между чекодержателем и его банком (ст. 882 ГК РФ).
Кредитная организация — плательщик по чеку обязана удостовериться всеми доступными ей способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом. При оплате индоссированного чека плательщик обязан проверить правильность индоссаментов (передаточных надписей), но не подписи индоссантов (лиц, совершивших передаточные надписи).
Как лицо, оплатившее чек, кредитная организация вправе требовать передачи ей чека с распиской в получении платежа (ст. 879 ГК РФ).
В соответствии со ст. 883 ГК РФ  должен быть удостоверен одним из следующих способов:
cовершения нотариусом протеста либо составлением равнозначного акта в порядке, установленном законом. При этом такой акт должен быть совершен до истечения срока для предъявления чека к платежу. Если предъявление чека к платежу через нотариуса имело место в последний день срока, протест или равнозначный акт может быть совершен в следующий рабочий день. Исполнительная надпись, предусмотренная ст. 96 Основ законодательства Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции о нотариате, нотариусом в этом случае совершаться не может, поскольку ст. 885 ГК РФ пре­дусматривает иные последствия неоплаты чека;
отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате;
отметкой инкассирующей кредитной организации с указанием даты о том, что чек своевременно выставлен и не оплачен.
Порядок извещения о неоплате чека установлен в ст. 884 ГК РФ.
Чекодержатель обязан известить своего индоссанта и чекодателя о неплатеже в течение двух рабочих дней, следующих за днем удостоверения отказа от оплаты чека. При удостоверении отказа от оплаты чека нотариусом извещение чекодателя также производится самим нотариусом на основании ст. 96 Основ законодательства Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции о нотариате.
Каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, следующих за днем получения им извещения, довести до сведения своего индоссанта полученное им извещение.
В тот же срок направляется извещение авалисту тем лицом, за кого дан аваль.
Не пославший извещение в указанный срок не теряет своих прав. Однако он обязан возместить убытки, которые могут произойти вследствие неоплаты чека. При этом размер этих убытков не может превышать сумму чека.
Согласно ст. 885 ГК РФ в случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск (об оплате суммы чека, издержек, процентов за пользование чужими денежными средствами) к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответствен
ность. Такое же право принадлежит обязанному по чеку лицу после того, как оно оплатило чек.
Иск чекодержателя может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрессные требования по искам обязанных лиц друг к другу погашаются с истечением шести месяцев со дня, когда соответствующее обязанное лицо удовлетворило требование, или со дня предъявления ему иска (в случае, когда решение о взыскании принято, но не исполнено).
При этом необходимо учитывать, что утрата возможности взыскания по чеку (например, в связи с истечением шестимесячного срока на предъявление требований) не лишает чекодержателя права требовать оплаты основного обязательства в общем порядке.
В соответствии с п. 1 ст. 874 ГК РФ  кредитная организация (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа.
Согласно п. 2 ст. 874 ГК РФ банк-эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его исполнения другую кредитную организацию (исполняющий банк).
Сфера применения расчетов по инкассо не ограничивается только гражданско-правовыми обязательствами. В частности, в рамках расчетов по инкассо производится взыскание с юридических лиц неуплаченных в срок налогов и сборов (недоимок), а также сумм пеней, начисленных за задержку их уплаты (ст. 46 и 75 НК РФ).
Расчеты по инкассо осуществляются на основании , оплата которых может производиться по распоряжению плательщика (с акцептом), а также на основании , оплата которых производится без распоряжения плательщика (в бесспорном порядке). 
Расчеты в форме перевода денежных средств по требованию получателя средств (прямое дебетование) 

С 28 декабря 2011 г. вступила в силу ст. 6 Федерального закона «О национальной платежной системе». Согласно этой статье в договорных отношениях переводы денежных средств по требованию получателя средств должны производиться только с согласия плательщика (при наличии его акцепта). При этом требование получателя средств сможет направляться непосредственно обслуживающему плательщика оператору по переводу денежных средств или через оператора по переводу денежных средств, обслуживающего получателя средств.

Таким образом, в настоящее время применяется т, т.е. без ярко выраженного согласия плательщика на оплату списание с его счета не производится.
Ранее платежные требования оплачивались в порядке предварительного отрицательного акцепта (т.е. согласием считалось отсутствие возражений). Однако его применение на основании акта Банка России было признано Верховным Судом РФ незаконным.
Решение Верховного Суда РФ по этому вопросу было основано на положении п. 2 ст. 854 ГК РФ, в соответствии с которым «при отсутствии договора между банком и клиентом на списание средств без распоряжения клиента списание денежных средств со счета клиента может быть произведено только в случаях, установленных законом, либо по решению суда. Закона, устанавливающего акцепт в форме молчания, нет».
Расчеты инкассовыми поручениями 

 при­ме­ня­ются:
в случаях, когда бесспорный порядок взыскания денежных средств установлен законода
тельством, в том числе для взыскания денежных средств органами, выполняющими контрольные функции. 
для взыскания по исполнительным документам;
в случаях, предусмотренных сторонами по основному договору, при условии предоставления кредитной организацией, обслуживающей плательщика, права на списание денежных средств со счета плательщика (см. п. 2 ст. 854 ГК РФ).

При взыскании денежных средств со счетов в бесспорном порядке в инкассовом поручении в поле «Назначение платежа» должна быть сделана ссылка на договор либо закон (с указанием его номера, даты принятия и соответствующей статьи).
При взыскании денежных средств на основании исполнительных документов инкассовое поручение должно содержать ссылку на дату выдачи исполнительного документа, его номер, номер дела, по которому принято решение, подлежащее принудительному исполнению, а также наименование органа, вынесшего такое решение.
По общему правилу при взыскании на основании исполнительных документов обязательно оформление инкассового поручения.
Исключения составляют случаи, когда исполнительный документ напрямую предоставляется взыскателем в исполняющий банк на основа
нии ч. 1 ст. 8 и ч. 2 ст. 70 Федерального закона «Об исполнительном производстве», в которых закреп­лено, что перечисление денежных средств со счетов должника производится на основании исполнительного документа или постановления судебного пристава-исполнителя без представления в кредитную организацию взыскателем или судебным приставом-исполнителем расчетных документов, т.е. в этих случаях оформления инкассового поручения не требуется.
В данном случае расчетные документы оформляет сама кредитная организация.
Такой же порядок должен применяться при конфискации денежных средств, полученных в результате совершения преступления и находящихся в кредитных организациях, на основании постановления судебного пристава-исполнителя (ч. 7 ст. 104 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).
Кредитные организации вправе осуществлять эмиссию банковских карт следующих видов:  () ,  и . 
Кредитные организации также вправе осуществлять на территории РФ распространение банковских карт других кредитных организаций — эмитентов и платежных карт эмитентов — иностранных юридических лиц, не являющихся иностранными банками.
Кроме того, кредитные организации вправе осуществлять так называемый , т.е. осуществлять расчеты с торговыми организациями или с организациями, оказывающими услуги, с использованием платежных карт или выдавать наличные денежные средства держателям платежных карт, которые не являются их клиентами.
Применительно к физическим лицам возможно также использование средств банковских вкладов. Это связано с тем, что по депозитным счетам (счетам по вкладам) физических лиц допускаются расчеты платежными поручениями.
При оплате с помощью банковских карт товаров (услуг) организация, реализующая товары или оказывающая услуги, составляет особый расчетный документ по операциям с банковскими картами (слип, чек электронного терминала). Затем экземпляр данного документа в бумажном или электронном виде передается в кредитную организацию, осуществляющую расчеты по таким картам (банк‑эквайрер).
Предоставление кредитной организацией денежных средств клиентам для расчетов по операциям, совершаемым с использованием расчетных (дебетовых) и кредитных карт, осуществляется посредством зачисления указанных денежных средств на их банковские счета. Исключение составляет предоставление кредитов наличными деньгами физическим лицам-резидентам по их выбору.
Исполнение обязательств по возврату предоставленных кредитов и уплате по ним процентов в безналичном порядке также осуществляется путем списания или перечисления указанных денежных средств с банковских счетов клиентов, открытых в кредитной организации — эмитенте или другой кредитной организации. Исключение так же составляют физические лица, которые вправе погашать кредиты наличными деньгами через кассу либо через банкомат.
Кредитная организация — владелец банкомата обязана информировать держателя платежной карты об условиях оказания услуг в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 29 Закона о банках и банковской деятельности, до момента осуществления им расчетов. 

Кредитные организации также могут участвовать в платежной системе универсальной электронной карты.
Обращение данных карт регулируется главой 6 Феде­рального закона от 27.07.2010 № 210‑ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг».
8.5. Особенности осуществления отдельных видов расчетов
В действующем законодательстве на сегодняшний день имеются две конструкции посредничества в расчетах.
.
 конструкция никакого отношения к банковской деятельности не имеет и может применяться без ограничений на основании договоров поручения, комиссии и агентских договоров в отношениях с участием как юридических, так и физических лиц. В этом случае данные субъекты осуществляют расчеты просто как плательщики и получатели, в том числе через банковские счета в кредитных организациях. В рамках этих обязательств возможны уступка прав требования и перевод долга на основании общих положений гражданского законодательства. 
соответствии со ст. 14 Федерального закона «О национальной платежной системе» оператор по переводу денежных средств, являющийся кредитной организацией, вправе на основании договора привлекать банковского платежного агента:
1) для принятия от физического лица наличных денежных средств и (или) выдачи физическому лицу наличных денежных средств, в том числе с применением платежных терминалов и банкоматов;
2) для предоставления клиентам электронных средств платежа и обеспечения возможности использования указанных электронных средств платежа в соответствии с условиями, установленными оператором по переводу денежных средств;
3) для проведения идентификации клиента — физического лица, его представителя и (или) выгодоприобретателя в целях осуществления перевода денежных средств без открытия банковского счета в соответствии с требованиями законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (ч. 1).
Банковский платежный агент должен действовать от имени оператора по переводу денежных средств (ч. 3). Если он является юридическим лицом, в случаях, предусмотренных договором с оператором по переводу денежных средств, он вправе привлекать банковского платежного субагента на основании заключаемого с ним договора (ч. 2).
Банковские платежные агенты (субагенты) обязаны использовать специальный банковский счет (счета) для зачисления в полном объеме полученных от физических лиц наличных денежных средств (ч. 5 и 6).
Со дня вступления в силу Федерального закона «О национальной платежной системе» (29 сентября 2011 г.) деятельность банковских платеж
ных агентов (субагентов) без использования специального банковского счета (счетов) для зачисления в полном объеме полученных от физических лиц наличных денежных средств не допускается (п. 8 ст. 38).
Контроль за соблюдением банковскими платежными агентами (субагентами) обязанностей по сдаче оператору по переводу денежных средств полученных от физических лиц наличных денежных средств для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет (счета), а также по использованию банковскими платежными агентами (субагентами) специальных банковских счетов для осуществления расчетов осуществляют налоговые органы РФ (ч. 7).
Контрольно-кассовая техника в составе платежного терминала, банкомата, применяемого банковскими платежными агентами (субагентами), должна обеспечивать выдачу кассового чека, содержащего строго определенные реквизиты (ч. 10). Требования к контрольно-кассовой технике в составе платежного терминала и банкомата банковских платежных агентов (субагентов) установлены п. 1.1 ст. 4 Федерального закона «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».
Оператор по переводу денежных средств должен вести перечень банковских платежных агентов (субагентов), в котором указываются адреса всех мест осуществления операций банковских платежных агентов (субагентов) по каждому банковскому платежному агенту (субагенту), а также осуществлять за ними контроль (ч. 19 и 20).
При этом обязательства потребителя-плательщика перед продавцом (исполнителем) по оплате товаров (работ, услуг) считаются исполненными с момента их внесения банковскому платежному агенту (ч. 4 ст. 37 Закона о защите прав потребителей).
В данном случае речь идет о расчетах, которые не связаны с осуществлением физическими лицами предпринимательской деятельности, т.е. эти расчеты должны быть направлены на удовлетворение физическим лицом своих личных или семейных потребностей.
В отличие от физических лиц безналичные расчеты с участием индивидуальных предпринимателей осуществляются с учетом того, что к ним применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, явля­ющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Расчеты физических лиц, не являющихся предпринимателями, производятся через текущие счета физических лиц, открываемые на основании договоров банковского счета, счета по вкладам физических лиц, открываемые во исполнение договоров банковского вклада, а также без использования банковских счетов.
Индивидуальным предпринимателям открываются расчетные счета.
Операции перевода денежных средств без открытия банковских счетов могут совершаться только физическими лицами (см. п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности) и соответственно возможность их совершения является одной из основных особенностей расчетов с участием этих субъектов.
Текущие счета физических лиц не предполагают строго целевое расходование средств, т.е. они не являются специальными (целевыми). Средства с этих текущих счетов могут расходоваться на любые не запрещенные законом и нормативными актами Банка России цели.
Основное ограничение по проведению по ним расчетных операций заключается в том, что проводимые по ним операции не должны быть связаны с осуществлением предпринимательской деятельности.
Соответственно на текущие счета физических лиц, поскольку они не являются специальными (целевыми), распространяются положения гл. 45 ГК РФ.
В то же время, поскольку это счета физических лиц, не являющихся предпринимателями, на них не распространяются требования ст. 86 НК РФ об обязанности кредитных организаций сообщать в налоговые органы об открытии и закрытии этих счетов, о предоставлении по ним информации, составляющей банковскую тайну, а также закрепленные в ст. 76 НК РФ полномочия налоговых органов по приостановлению операций по этим счетам.
Разграничение расчетов с участием физических лиц 

Учитывая, что речь идет о безналичных расчетах с участием физических лиц, которые не связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, возникает проблема с разграничением расчетов физических лиц на связанные и не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.
В данном случае необходимо учитывать, что имущество индивидуального предпринимателя юридически не разграничивается на то, которое он использует для осуществления предпринимательской деятельности и на то, которое он использует для личного потребления. Подобное разделение составляет смысл образования юридического лица.
Согласно ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается ст. 446 ГПК РФ.

Исходя из этого, индивидуальный предприниматель по своему правовому статусу является физическим лицом. Поэтому правила, регулирующие деятельность юридических лиц, могут применяться к нему только в случаях, прямо указанных в законодательстве, при условии, что они вообще могут быть к нему применимы. Примером выражения подобного подхода является уже упоминавшийся п. 3 ст. 23 ГК РФ.
Следовательно, можно сделать следующий вывод.
Юридически разграничить имущество физического лица, в том числе денежные средства на банковских счетах, на то, которое он использует для осуществления предпринимательской деятельности, и на то, которое используется для личного потребления, невозможно. Поэтому, например, при взыскании с физических лиц задолженности, связанной с осуществлением этими лицами предпринимательской деятельности, на основании исполнительных документов, такое взыскание может производиться с текущих счетов данного физического лица.
Также в большинстве случаев невозможно будет разграничить и платежи физического лица. Например, если физическое лицо производит оплату по договору купли-продажи, или, наоборот, на его текущий счет поступила плата по такому договору, то у банка нет ни юридических полномочий, ни реальных возможностей осуществлять проверку, что и для каких целей фактически приобретено (продано) физическим лицом по данному договору.
Исходя из изложенного, получается, что разделение в актах Банка России счетов физических лиц и производимых ими платежей на связанные и не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности носит организационно-технический характер для целей бухгалтерского, статистического и иных видов учета и во многом зависит от волеизъявления этого физического лица.
Вместе с тем остается чисто юридический вопрос о том, как должен действовать банк, если очевидно, что перечисление или получение средств физическим лицом связано с осуществлением им предпринимательской деятельности. Например, может ли банк отказать в принятии платежного поручения физического лица на перечисление с текущего счета в бюджет налога на добавленную стоимость, плательщиками по которым являются индивидуальные предприниматели. Или может ли банк отказать в зачислении средств на текущий счет физического лица и вернуть их плательщику, если это плата по договору поставки, по которому поставщиком и соответственно получателем средств должен являться индивидуальный предприниматель.
Применительно к случаям перечисления физическими лицами средств с текущих счетов необходимо учитывать следующее.
В соответствии с п. 3 ст. 845 ГК РФ кредитная организация не вправе устанавливать не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения права клиента распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.
Законом (ст. 848 ГК РФ) установлено, что кредитная организация обязана совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов дан
ного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами, если договором банковского счета не предусмотрено иное.
Следовательно, исходя из положений законодательства, банк имеет право отказать в исполнении поручения физического лица на перечисление средств с текущего счета, если очевидно, что эта операция связана с осуществлением предпринимательской деятельности, поскольку ее проведение нарушает режим текущего счета физического лица, установленный Банком России.
Что касается случаев поступления средств на текущий счет физического лица (т.е. получения им имущества), то полномочия банков отказывать в зачислении этих средств на данный счет не предусмотрены ни законом, ни нормативными актами Банка России.
Удостоверение права распоряжаться средствами на текущем счете физического лица 

Расчетные документы, заполняемые физическими лицами, принимаются банками к исполнению при наличии на первом экземпляре расчетного документа подписи физического лица, заявленной в Карточке с образцами подписей и оттиска печати.
Хотя в наименовании данной Карточки упоминается оттиск печати, на самом деле речь идет только о закреплении в ней образцов подписей физических лиц, имеющих право распоряжения средствами на текущем счете. Печатей физические лица иметь не обязаны.
Такие карточки оформляются в отношении подписей:
владельца счета, с которым заключается договор банковского счета. При изменении физическим лицом фамилии, имени или отчества должна оформляться новая карточка с образцами подписей;
доверенных лиц, которые имеют право распоряжения денежными средствами, находящимися на текущем счете, на основании доверенности. 
Счета, на которые вносятся вклады (депозиты), как правило, называют . Применительно к физическим лицам они могут обозначаться как  ().
Названные счета, как говорилось выше, кредитная организация обязана открывать на основании заключенного с физическим или юридическим лицом договора банковского вклада для отражения суммы вклада и расчетных операций с этой суммой, в том числе по присоединению к сумме вклада (капитализации) начисленных процентов.
Однако открытие этих счетов не входит в предмет договора банковского вклада, а является публичной обязанностью кредитных организаций. Соот
ветственно данные счета не подпадают под понятие «банковский счет» в смысле, употребляемом в ГК РФ, НК РФ, Законе о страховании вкладов.
Следует отметить следующие  .
. Юридические лица, по мнению автора, могут вносить денежные средства во вклады только в безналичном порядке. Это связно с тем, что в отношении депозитных счетов юридических лиц, как не являющихся банковскими счетами, в нормативных актах Банка России специально не оговорена возможность проведения кассовых операций, т.е. снятия и зачисления наличных денежных средств.
, для чего требуется обязательное указание в договоре банковского вклада имени физического лица или наименования юридического лица, в пользу которых вносится вклад (ст. 842 ГК РФ). Следует отметить, что в качестве лица, вносящего таким образом вклад в банк, может выступать только физическое лицо, поскольку такие операции для юридических лиц не предусмотрены.
,,. При этом предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от таких лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу (ст. 841 ГК РФ). Учитывая вышеуказанные ограничения, юридические лица могут таким способом перечислять средства вкладчику только в безналичном порядке.
 ()  (п. 3 ст. 834 ГК РФ). Таким образом, сумма вклада и проценты по вкладу юридического лица могут быть перечислены только на его банковский счет. Получать эти суммы наличными в порядке, предусмотренном для проведения кассовых операций, как уже отмечалось, юридические лица не могут.
Физические лица по расчетам, не связанным с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производить расчеты по счетам по учету вкладов в безналичном порядке платежными поручениями.
Кроме того, физические лица могут получать вклады и начисленные по ним проценты наличными деньгами.
 «»  , , . Например, не производится взыскание налога с депозитного счета налогоплательщика или налогового агента, если не истек срок действия депозитного договора. При наличии указанного договора налоговый орган вправе дать банку поручение (распоряжение) на перечисление по истечении срока действия депозитного договора денежных средств с депозитного счета на расчетный (текущий) счет налогоплательщика или налогового агента, если к этому времени не будет исполнено направленное 
в этот банк поручение (распоряжение) налогового органа на перечисление налога (п. 5 ст. 46 НК РФ). Такой же подход установлен в п. 11 ст. 19 Закона о страховых взносах.
Исключение составляют судебные приставы, которые имеют право налагать арест на средства, находящиеся во вкладах (п. 2 ст. 12 Федерального закона «О судебных приставах»), и обращать на них взыскание (ч. 3 ст. 69 Федерального закона «Об исполнительном производстве»).
Банк России также допускает списание средств со счета по учету вклада (депозита) физического лица в безакцептном порядке на основании платежного требования торговой организации (в зависимости от условий договора вклада), на который предварительно банком зачислен предоставленный физическому лицу кредит на приобретение товаров.
Следует учитывать, что на требования вкладчиков к кредитным организациям о выдаче вкладов (депозитов) не распространяются сроки исковой давности (ст. 208 ГК РФ).
К иным требованиям, в частности, о выплате некапитализированных процентов по вкладу, штрафных санкций, о возмещении морального вреда и другим применяется общий трехгодичный срок исковой давности (ст. 196 ГК РФ).
В тех случаях, когда речь идет о проведении расчетных операций с банковскими вкладами, должны действовать сроки, установленные ст. 849 ГК РФ.
Данные сроки носят специальный характер. Соот­вет­ственно при получении суммы вклада в банке физическим лицом не подлежит применению п. 2 ст. 314 ГК РФ, согласно которому обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении.
Контрольные вопросы
Как соотносятся понятия «расчеты», «платежные услуги», «переводы денежных средств»? Какие существуют способы расчетов?
Какое имущество юридически признается средством платежа (деньгами)?
Какие ограничения существуют на расчеты наличными деньгами?
В чем заключаются основные принципы осуществления кассовых операций?
Что признается операциями инкассации, чем они отличаются от перевозки ценностей?
В чем заключаются основные принципы осуществления переводов денежных средств (безналичных расчетов)?
Какие субъекты должны входить в платежную систему?
Как определяется момент исполнения обязательств плательщиком и кредитными организациями (окончательность перевода денежных средств) при переводах денежных средств (безналичных расчетах)?
Какие выделяются способы межбанковских переводов (расчетов)?
Какую ответственность несут кредитные организации за нарушения при переводах денежных средств (безналичных расчетах)?

Что понимается под формами безналичных расчетов? Как осуществляется их выбор?
Чем отличаются расчеты платежными поручениями от иных форм безналичных расчетов?
В чем заключается порядок осуществления расчетов аккредитивами?
В чем заключается порядок осуществления расчетов чеками?
Чем отличаются расчеты платежными требованиями от бесспорного взыскания средств с банковских счетов?
Какие операции кредитные организации осуществляют с использованием платежных карт?
В чем особенности осуществления переводов электронных денежных средств?
Какие существуют конструкции посредничества при рас­че­тах?
Какие можно выделить особенности переводов денежных средств (безналичных расчетов) с участием физических лиц?
Какие расчетные операции можно осуществлять с банковскими вкладами (депозитами)?
Контрольные задачи
1. Торговое предприятие в качестве платы за приобретенный по договору поставки товар передало наличные деньги в размере 50 тыс. руб. в банк, обслуживающий продавца, для зачисления на расчетный счет последнего. Через неделю торговое предприятие совершило такую же операцию и внесло оставшуюся часть задолженности в размере 60 тыс. руб. Банк в обоих случаях принял указанные средства и зачислил их на расчетный счет продавца. Допущены ли торговым предприятием и банком в данном случае какие-либо нарушения и какая ответственность может быть применена к ним за это?
2. Предприятие платежным поручением перечислило поставщику денежные средства в качестве оплаты полученной продукции к сроку, предусмотренному договором поставки. Однако эти средства поступили на счет поставщика с опозданием на две недели. Поставщик предъявил предприятию требование об уплате неустойки за просрочку оплаты продукции. Обязано ли предприятие уплатить указанную неустойку? Может ли оно предъявить какие-либо требования к банкам?

Глава 9. 
Сделки и отдельные виды деятельности кредитных организаций
В результате изучения главы 9 студент должен:
 
• какие виды доверительного управления имуществом вправе осуществлять кредитные организации; 
• что понимается под общими фондами банковского управления; 
• в каком порядке кредитные организации вправе осуществлять деятельность специализированных депозитариев; 
• в каком порядке кредитные организации вправе осуществлять клиринговую деятельность;
 
• различать отдельные способы подтверждения прав учредителя доверительного управления; 
• определять порядок совмещения банковской деятельности с деятельностью специализированных депозитариев и клиринговой деятельности;
 
• разграничения доверительного управления с иными способами передачи имущества во владение и пользование; 
• определения преимуществ отдельных видов доверительного управления.
9.1. Правовое регулирование банковских и иных сделок
 в виде актов Банка России существует для следующих банковских сделок:
. В этом случае речь идет об осуществлении доверительного управления на основании общих положений, содержащихся в гл. 53 ГК РФ.
Правовое регулирование доверительного управления ипотечным покрытием, которое также могут осуществлять кредитные организации без получения дополнительной лицензии (ст. 17, 18, ч. 6 ст. 38 Федераль
ного закона от 29.11.2003 № 152‑ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах») носит специальный характер. Соответственно нормы ГК РФ применяются к этому виду доверительного управления только в части, не урегулированной специальными нормами (абз. 1 п. 2 ст. 1026 ГК РФ).
Доверительное управление активами акционерного инвестиционного фонда и паевым инвестиционным фондом, правовое регулирование которого тоже носит специальный характер, кредитные организации осуществлять не вправе, поскольку эта деятельность может совмещаться только с деятельностью управляющей компании специализированного общества (п. 4 ст. 38 Федерального закона от 29.11.2001 №156‑ФЗ «Об инвестиционных фондах»);
. Здесь имеются в виду сделки, которые кредитные организации могут совершать независимо от получения лицензии на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, т.е. не являющиеся банковскими операциями с драгоценными металлами. К числу таких сделок относятся:
а) принятие драгоценных металлов и драгоценных камней в качестве обеспечения исполнения обязательств юридических и физических лиц (резидентов и нерезидентов);
б) хранение драгоценных металлов и драгоценных камней в хранилищах ценностей кредитных ор­га­ни­заций;
в) транспортировка драгоценных металлов и драгоценных камней силами и средствами инкассаторской службы кредитных организаций;
г) использование принадлежащих им драгоценных металлов и драгоценных камней для обеспечения своей деятельности в социально-культурных и иных не связанных с извлечением прибыли целях, а также осуществление их реализации по договорам посреднических услуг (комиссии, агентирования и т.п.) через уполномоченные организации (индивидуальных предпринимателей) в соответствии с законодательством РФ.
Однако при этом следует учитывать, что формально сделки с драгоценными камнями должны относиться к категории иных сделок, совершаемых кредитными организациями, а не банковских. Это связано с тем, что в ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности они прямо не упоминаются.
 :
выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме, — в соответствии со ст. 361—367 ГК РФ;
приобретение прав требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме — в соответствии со ст. 382—390 ГК РФ.
Финансирование под уступку денежного требования (факторинг), которое регулируется гл. 43 ГК РФ, относится к банковским операциям по размещению средств (п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности);

предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей (ст. 922 ГК РФ). Следует обратить внимание, что в данном случае речь идет о предоставлении клиенту помещений или сейфов для хранения, а не о принятии самого имущества для хранения.
Иные виды хранения кредитные организации могут осуществлять на основании ст. 921 ГК РФ, что относится к категории иных сделок, совершаемых кредитными организациями, а не банковских;
лизинговые операции — в соответствии с Фе­де­раль­ным законом от 29.10.1998 № 164‑ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»;
оказание консультационных и информационных услуг — в соответствии с положениями гл. 39 ГК РФ.
При этом договоры, заключаемые кредитными организациями, должны соответствовать требованиям ч. 2 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности в части наличия в них невосполнимых существенных условий, а также ч. 5 ст. 30 этого же Закона в части недопустимости предоставления кредитной организацией преимуществ своим участникам (акционерам).
9.2. Доверительное управление имуществом кредитными организациями на основании общих положений гражданского законодательства
В соответствии с ГК РФ кредит­ные организации в отношениях по доверительному управ­лению могут выступать ,   и .
Применительно к банковским сделкам речь идет о деятельности кредитных организаций как доверительных управляющих.
 кредитная организация не может быть одновременно выгодоприобретателем по одному и тому же договору доверительного управления имуществом (п. 3 ст. 1015 ГК РФ).
 может предусматривать два варианта управления кредитной организацией имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя):
без объединения имущества данного учредителя с имуществом других лиц (индивидуальный договор доверительного управления);
с объединением имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц (общий фонд банковского управления).

 могут быть денежные средства в валюте РФ и в иностранной валюте, ценные бумаги, природные драгоценные камни и драгоценные металлы, производные финансовые инструмен­ты, принадлежащие резидентам РФ на правах собственности.
При этом кредитная организация имеет право создавать общий фонд банковского управления, в состав которого входят валютные ценности (иностранная валюта, ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте), а также драгоценные металлы и природные драгоценные камни, только при наличии соответствующих лицензий Банка России.
Осуществление кредитными организациями доверительного управления эмиссионными ценными бумагами или денежными средствами, предназначенными для инвестирования в такие ценные бумаги, требует получения лицензии. Наличия такой лицензии не требуется в случае, если доверительное управление связано с осуществлением кредитной организацией как управляющим только прав по ценным бумагам (ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг).
Поскольку ГК РФ не ограничивает передачу в доверительное управление какого-либо имущества, в правоприменительной практике периодически возникают вопросы о применимости конструкции доверительного управления к некоторым объектам. Прежде всего, такой вопрос возникает применительно к некоторым вещным правам, существующим в рамках обязательственных правоотношений (например, в отношении права пользования предметом аренды), а также к обязательственным правам требования.
По мнению автора, здесь основное значение имеет не вид объекта, а полномочия лица, которому они передаются. 
Доверительное управление обязательно предполагает:
а) систематическое осуществление доверительным управляющим юридических и фактических действий с объектом доверительного управления. Систематичность здесь вытекает из длящегося (срочного) характера доверительного управления (ст. 1016 ГК РФ);
б) осуществление действий в интересах учредителя доверительного управления или выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК РФ), что предполагает получение ими какого-либо положительного эффекта. Последнее обстоятельство предопределено отнесением договора доверительного управления к договорам на оказание услуг (п. 2 ст. 779 ГК РФ);
в) вступление доверительного управляющего в отношения с третьими лицами (ст. 1020, 1022 ГК РФ).
Поэтому, например, не может быть признано доверительным управлением: 
получение другим лицом долга без использования полученных средств в интересах кредитора; 
предоставление другому лицу прав пользования или эксплуатации какого-либо имущества без его использования в отношениях с третьими лицами и т.д.
 (далее — ОФБУ) признается имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в дове
рительное управление, а также приобретаемого кредитной организацией как доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления, которое принадлежит учредителям (выгодоприобретателям) на праве общей долевой собственности.
Кредитная организация может образовывать несколько ОФБУ (по видам учредителей доверительного управления, по видам управляемого имущества и т.д.), операции и учет по которым ведутся отдельно.
При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное. В качестве иного договор доверительного управления может предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства (в рублях или в иностранной валюте в зависимости от условий договора), вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества.
В юридической литературе часто обращают внимание на недостатки правового регулирования отношений по доверительному управлению имуществом, проявляющиеся при передаче в доверительное управление иных объектов гражданских прав, помимо вещей.
Действительно, с одной стороны, в законе устанавливается, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).
Исходя из этого, следует отметить два важнейших последствия:
имущество, переданное доверительному управляющему, обособляется от другого его имущества (п. 1 ст. 1018 ГК РФ);
поскольку нет перехода права собственности к доверительному управляющему, то при объединении им имущества разных учредителей, неизбежно возникает режим общей долевой собственности (п. 1 и 3 ст. 244 ГК РФ).
С другой стороны, объектами доверительного управления признаются не только вещи в традиционном понимании, но и имущественные комплексы, не являющиеся предприятиями, исключительные имущественные права, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, иные имущественные права (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).
В состав переданного в доверительное управление имущества также включаются права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом (п. 2 ст. 1020 ГК РФ).
Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, в качестве объектов доверительного управления могут выступать деньги (п. 2 ст. 1013 ГК РФ). Так, кредитные организации могут осуществлять доверительное управление денежными средствами на основании п. 3 ч. 3 ст. 5 Закона о банках 
и банковской деятельности. Прямого запрета передавать в доверительное управление безналичные деньги в действующем законодательстве нет. Да его и не может быть, поскольку использование наличных денег в предпринимательских отношениях ограничивается.
При этом специфика оборота указанных объектов не находит должного закрепления в положениях Гражданского кодекса РФ о доверительном управлении.
В данном случае необходимо учитывать следующие .
У учредителя доверительного управления имеется комплекс прав: у него сохраняется право собственности на вещи, переданные в доверительное управление, и возникают обязательственные права требования к доверительному управляющему (в частности, касающиеся возврата вещей и выплаты доходов, полученных от управления ими).
По мнению автора, при передаче в доверительное управление вещей у доверительного управляющего возникает на них особое вещное право. Это соответствует как п. 2 ст. 1020 ГК РФ, согласно которому доверительный управляющий в отношении имущества, переданного в доверительное управление, осуществляет правомочия собственника, но в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, так и п. 1 ст. 216 ГК РФ, в соответствии с которым перечень вещных прав не является исчерпывающим.
При передаче в доверительное управление имущественных прав, в том числе безналичных денег как обязательственных прав требования и исключительных имущественных прав, для учредителя доверительного управления происходит трансформация указанных прав в обязательственные права по договору доверительного управления, а сами эти права переходят к доверительному управляющему.
Если речь идет об образовании имущественных комплексов, не являющихся предприятиями, как раз таких, как ОФБУ, то в этом случае возникает самостоятельный объект права собственности. Соответственно у учредителя доверительного управления вне зависимости от объекта доверительного управления дополнительно к обязательственным правам по договору доверительного управления возникает право на долю в общей собственности на этот имущественный комплекс.
Порядок реализации этого права подчиняется специальным положениям о доверительном управлении. Правила гл. 16 «Общая собственность» ГК РФ применяются к нему только в части, не урегулированной специальными правилами.
О наличии прав собственности на имущественные права, объединяемые в отдельный объект прав (имущественный комплекс), позволяет утверждать буквальное толкование ст. 128 ГК РФ, согласно которой объектом гражданских прав, в том числе прав собственности, могут быть сами имущественные права. Это, кстати, снимает проблему объединения в один имущественный комплекс разных объектов, например наличных и безналичных денег, документарных и бездокументарных ценных бумаг.

На таком подходе строятся следующие конструкции:
а) предприятия как имущественного комплекса, признаваемого недвижимостью, но в состав которого входят и имущественные права (ст. 132 ГК РФ);
б) паевых инвестиционных фондов. Согласно Феде­ральному закону «Об инвестиционных фондах»  — это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей, и из имущества, полученного в процессе такого управления (п. 1 ст. 10). Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности (п. 2 ст. 11);
в) переданного в доверительное управление ипоте­чного покрытия, которое состоит из обеспеченных ипотекой прав требования, но принадлежит владельцам ипотечных сертификатов участия на праве общей долевой собственности (ст. 3, ч. 2 ст. 17, ч. 2 ст. 18 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»).
О правах учредителя доверительного управления

Положение абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ, согласно которому передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, не следует распространять на все объекты, поскольку оно касается только объектов права собственности (вещей, включая приравненные к ним бездокументарные ценные бумаги, а также имущественных комплексов, не являющихся предприятиями).
Именно при объединении вещей, принадлежащих разным учредителям доверительного управления, и при образовании имущественных комплексов неизбежно возникает режим общей долевой собственности как на имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц. Причем данный режим возникает в силу указания в законе, а не из договоров (п. 1, 3 и 4 ст. 244 ГК РФ).
Вопросы, касающиеся иных прав учредителя доверительного управления, разрешаются на основании общих положений гражданского законодательства.
Основными здесь являются следующие моменты:
1) при передаче в доверительное управление вещей учредитель доверительного управления обладает комплексом прав: у него сохраняется право собственности на вещи, переданные в доверительное управление, и возникают обязательственные права требования к доверительному управляющему (в частности, касающиеся возврата вещей и выплаты доходов, полученных от управления ими);
2) при передаче в доверительное управление не связанных с обладанием вещами имущественных прав, в том числе безналичных денег как обязательственных прав требования и исключительных имущественных прав, для учредителя доверительного управления происходит трансформация указанных прав в обязательственные права по договору доверительного управления, а сами эти права временно переходят к доверительному 
управляющему. При прекращении доверительного управления происходит обратная трансформация;
3) при объединении доверительным управляющим имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс у учредителя доверительного управления, вне зависимости от объекта доверительного управления, дополнительно к обязательственным правам по договору доверительного управления возникает право на долю в общей собственности на этот имущественный комплекс.
Подтверждение прав учредителя доверительного управления при создании имущественных комплексов

Кредитная организация как доверительный управляющий должна выдать учредителю доверительного управления на сумму внесенного имущества сертификат долевого участия, который является документом, свидетельствующим о факте передачи имущества в доверительное управление и о размере доли учредителя в составе общего фонда банковского управления.
Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом (п. 1 ст. 11 Федерального закона от 29.11.2001 № 156‑ФЗ «Об инвестиционных фондах»).
Присоединение к договору доверительного управления ипотечным покрытием осуществляется путем приобретения ипотечных сертификатов участия, выдаваемых управляющим ипотечным покрытием (п. 1 ст. 18 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»).
Однако правовая природа у этих документов разная.
Сертификат долевого участия не является имуществом, т.е. ценной бумагой или долговым документом, и не может быть предметом договоров купли-продажи и иных сделок. Таким образом, этот информационный документ такой же правовой природы, как выписка по банковскому счету, выписка из реестра владельцев ценных бумаг и т.д.
Такой подход связан с тем, что Банк России при осуществлении подзаконного правового регулирования не уполномочен законом на создание новых видов ценных бумаг.
Инвестиционный пай и ипотечный сертификат участия являются неэмиссионными именными ценными бумагами без номинальной стоимости. Удостоверяемые ими права фиксируются в бездокументарной форме (п. 2, 3 ст. 14 Закона об инвестиционных фондах, ст. 2, п. 2, 3 ст. 20 Закона об ипотечных ценных бумагах).
Данные ценные бумаги свободно обращаются на рынке ценных бумаг (п. 5 ст. 14 Закона об инвестиционных фондах, п. 5 ст. 20 Закона об ипотечных ценных бумагах).
О вещных правах доверительного управляющего

Действующие федеральные законы однозначно указывают на возникновение у доверительного управ­ляющего в большинстве случаев вещных прав на имущество, полученное в доверительное управление.
Во‑первых, вещные права возникают в любом случае, если вещь передается лицу в фактическое владение и пользование без перехода права 
собственности. В качестве примеров можно привести положения ГК РФ, устанавливающие:
а) возможность использования вещно-правовых способов защиты своих прав лицом, хотя и не являющимся собственником, но владеющим имуществом по основанию, предусмотренному договором (ст. 305 ГК РФ);
б) возможность использования данных способов защиты залогодержателем при передаче ему предмета залога (ст. 347 ГК РФ);
в) возникновение правомочий владения и пользования (правомочия, входящие в состав вещного права) у арендатора (ст. 606 ГК РФ) и т. д.
Во‑вторых, правам доверительного управляющего присущи все три общих признака вещных прав:
1) вещные права могут принадлежать только лицам, не являющимся собственниками этого имущества (п. 2 ст. 216 ГК РФ).
 Согласно п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему;
2) для них характерно право следования, суть которого заключается в том, что переход права собственности на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения иных вещных прав на это имущество (п. 3 ст. 216 ГК РФ).
 Отчуждение учредителем имущества, переданного в доверительное управление, не является основанием для прекращения доверительного управления (п. 1 ст. 1024 ГК РФ);
3) как носящие абсолютный характер они защищаются от их нарушения любым лицом вещно-правовыми способами защиты (ст. 301—305 ГК РФ).
В ГК РФ со ссылкой на данные статьи прямо указано, что для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (п. 3 ст. 1020 ГК РФ).
В‑третьих, передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017, п. 1 ст. 551 ГК РФ).
При этом в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 122‑ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» государственной регистрации подлежат не только права собственности, но и другие вещные права на недвижимое имущество, а также ограничения (обременения) этих прав (п. 1 ст. 4).
При этом если доверительному управляющему предоставляется право распоряжения недвижимым имуществом (еще одно правомочие, входящее в состав вещного права), то это право должно быть зарегистрировано (ст. 30). С точки зрения прав собственности учредителя доверительного управления, передача недвижимого имущества в доверительное управление является обременением (ст. 1, п. 6 ст. 12).
Управляющие компании закрытых паевых инвестиционных фондов, в состав которых может быть передано и недвижимое имущество (п. 2 ст. 15 Федерального закона «Об инвестиционных фондах»), осуществляют регистрацию прав общей долевой собственности на это иму
щество владельцев инвестиционных паев в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 24 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
Подход о наличии у доверительного управляющего вещных прав соответствует как п. 2 ст. 1020 ГК РФ, согласно которому доверительный управляющий в отношении имущества, переданного в доверительное управление, осуществляет правомочия собственника, но в пределах, пре­дусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, так и п. 1 ст. 216 ГК РФ, в соответствии с которым перечень вещных прав не является исчерпывающим.
Он также снимает вопрос, связанный с передачей в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками, которые являются потребляемыми. Доверительный управляющий распоряжается данными вещами так же как и носители права хозяйственного ведения, а потребляются они третьими лицами, с которыми он вступает в договорные отношения. У учредителя доверительного управления право собственности на них сохраняется.
Единственным исключением является передача в доверительное управление объектов, не являющихся вещами, по индивидуальному договору доверительного управления, когда происходит, как было указано выше, трансформация одних имущественных прав в другие.
Выдел имущества из имущества, переданного в доверительное управление и находящегося в общей долевой собственности

Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и выдел из него доли в натуре, кроме установленных законом случаев, не допускаются (абз. 2 п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах). То же самое (за исключением оговорки) установлено в отношении имущества, составляющего ипотечное покрытие (абз. 1 п. 2 ст. 18 Закона об ипотечных ценных бумагах).
Обращение взыскания на долю в таком имуществе должно производиться путем обращения взыскания на удостоверяющие соответствующие права ценные бумаги, т. е. на инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия (п. 3 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах, п. 3 ст. 22 Закона об ипотечных ценных бумагах).
Для видов доверительного управления, подчиняющихся по этому вопросу положениям ГК РФ, действуют правила, что выдел имущества производится через отказ учредителя управления от договора при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. При этом доверительный управляющий должен быть уведомлен об этом за три месяца, если договором не преду­смотрен иной срок уведомления. Имущество, находящееся в доверительном управлении, в этом случае передается учредителю управления, если договором не пре­дусмотрено иное (ст. 1024 ГК РФ).
Обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, как уже отмечалось, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление 
этим имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК).
Данные правила также являются специальными, но уже по отношению к общим правилам о разделе имущества, находящегося в долевой собственности, и выделе из него доли, закрепленным в ст. 252 и 255 ГК РФ.
В качестве иного, договор доверительного управления может предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства, вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества.
Передача прав по договору доверительного управления

Передача прав учредителя доверительного управления другим лицам по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом или ипотечным покрытием осуществляется путем отчуждения соответственно инвестиционных паев и ипотечных сертификатов участия как ценных бумаг.
При этом следует учитывать, что, присоединяясь к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом, физическое или юридическое лицо тем самым отказываются от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, а соответствующее право прекращается (абз. 3 п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах). Такие же правила установлены в отношении общей долевой собственности на имущество, составляющее ипотечное покрытие (абз. 2 п. 2 ст. 18 Закона об ипотечных ценных бумагах).
В отношении видов доверительного управления, по которым отсутствуют специальные положения, регулирующие этот вопрос, необходимо руководствоваться общими положениями ГК РФ.
При этом договор о передаче прав по договору доверительного управления имуществом в большинстве случаев будет носить смешанный характер.
В чистом виде договором на уступку прав требования он будет являться при передаче прав по индивидуальному договору доверительного управления, по которому в управление передавались только имущественные права.
В остальных случаях, т.е. при объединении имущества, переданного в доверительное управление, в имущественный комплекс или при использовании в качестве объектов доверительного управления вещей передается комплекс вещных и обязательственных прав. Соответственно в этом случае договор о передаче прав по договору доверительного управления имуществом будет одновременно являться основанием для перехода права собственности.
Также следует учитывать, что применительно к уступке прав требования нет оснований говорить о том, что между учредителем доверительного управления и доверительным управляющим либо между выгодоприобретателем и доверительным управляющим складываются лично — доверительные отношения и соответственно для такой уступки на основании п. 2 ст. 388 ГК РФ требуется согласие доверительного управляющего как должника. Это связано с тем, что до выражения намерения вос
пользоваться своими правами по договору доверительного управления выгодопри­обретатель вообще не является стороной в правоотношении, а получает свой статус только в cилу указания учредителя управления. Соответственно раз у доверительного управляющего могут возникнуть обязанности производить исполнение любому лицу, указанному тем, с кем он заключал договор (учредителем доверительного управления), то и личность самого учредителя не может иметь для него существенного значения.
Что касается передачи доли в общей собственности на имущественный комплекс, то при отсутствии специальных правил она должна осуществляться по правилам ст. 246 ГК РФ.
Однако основная проблема здесь заключается в том, что эти правила в некоторых случаях практически нереализу­емы. В свою очередь, это предопределяет необходимость специального урегулирования данного вопроса применительно ко всем видам доверительного управления.
Так, при возмездном отчуждении прав по договору доверительного управления, связанного с объединением имущества учредителя доверительного управления с имуществом других лиц в единый имущественный комплекс (в частности, при создании общих фондов банковского управления), невозможно соблюсти правила о преимущественном праве покупки других собственников.
Вместе с тем следует учитывать, что несоблюдение данного правила не влечет ничтожность или оспоримость такой сделки. В соответствии с п. 3 ст. 250 ГК РФ при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя, что также практически нереализуемо. О факте продажи доли другие участники не могут узнать, поскольку известить их обязан продавец доли, который, в свою очередь, их не знает, а, самое главное, для них этот факт юридически безразличен (он никак их интересы не затрагивает).
Кроме того, следует учитывать, что, поскольку в отношениях доверительного управления нет специальных правил возникновения прав выгодоприобретателя, они возникают по общему правилу, закрепленному в ст. 430 ГК РФ для договоров в пользу третьего лица, с момента выражения им намерения воспользоваться своими правами по договору доверительного управления. По мнению автора, в качестве такого выражения может рассматриваться уже само осуществление передачи прав по договору доверительного управления имуществом.
9.3. Осуществление кредитными организациями отдельных лицензируемых видов деятельности
В соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» кредитная организация может совмещать свою деятельность с деятельностью специализированного депозитария, для чего должно быть создано отдельное структурное подразделение (п. 7 и 8 ст. 44).

 предназначены для учета и хранения имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд (п. 1 ст. 42).
Такая деятельность осуществляется на основании лицензии на осуществление деятельности специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (п. 1 ст. 44). Данная лицензия выдается Банком России (п. 1 ст. 60.1).
Если кредитная организация одновременно является профессиональным участником рынка ценных бумаг, то она при выполнении функций специализированного депозитария не может осуществлять деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, а также депозитарную деятельность, если последняя связана с проведением на основании соглашений с организатором торговли и (или) клиринговой организацией депозитарных операций по договорам с ценными бумагами, заключенным на организованных торгах (подп. 2 п. 7 ст. 44).
Специализированные депозитарии также могут предоставлять свои услуги в отношении имущества, составляющего ипотечное покрытие (ст. 32 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»), ценных бумаг, в которые размещены средства пенсионных резервов и пенсионных накоплений (ст. 26 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах»), ценных бумаг, в которые инвестированы накопления для жилищного обеспечения военнослужащих (ст. 21 Федерального закона от 20.08.2004 № 117‑ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»).
Однако в этих случаях дополнительно необходимо иметь лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг.
В соответствии с Федеральным законом «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контакгенте» кредитные организации вправе выступать в качестве клиринговых организаций (косвенно это вытекает из ст. 26) и соответственно осуществлять клиринговую деятельность, т.е. проводить зачет обязательств, возникших из договоров, или прекращать их иным способом, а также готовить подтверждающие это документы (ст. 2).
Кроме того, небанковские организации вправе выступать в качестве центральных контрагентов, т.е. являться одной из сторон всех договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул, состоящий из обязательств, допущенных к клирингу (ст. 2). 
Функции центрального контрагента могут осуществлять клиринговая организация, а также кредитная организация (ст. 5).
Данная деятельность разделяется с платежным клирингом. Клиринговая организация вправе оказывать услуги платежного клиринга в пла
тежных системах, в рамках которых осуществляются переводы денежных средств по сделкам, совершенным на организованных торгах (ч. 2 ст. 18 Федерального закона «О национальной платежной системе»).
Лицензии на осуществление клиринговой деятельности выдаются Банком России без ограничения срока ее действия (ч. 1 ст. 26 Федерального закона «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»). 
Статус центрального контрагента присваивается Банком России (подп. 7 ч. 1 ст. 25).
Кредитная организация, выполняющая функции цент­рального контрагента, не вправе осуществлять расчеты по банковским счетам и по счетам депо по обязательствам, стороной которых оно является, по итогам клиринга (ч. 7 ст. 5).
При использовании систем международного электронного финансового документооборота SWIFT, иных систем электронного документооборота (например, автоматизированных систем «Банк-Клиент»), при совершении операций с банковскими картами международных платежных систем кредитные организации могут предоставлять своим клиентам , , .
Данная деятельность лицензируется Федеральной службой безопасности РФ в порядке, утвержденном Правительством РФ.
Лицензируется также  , под которой понимается комплекс мероприятий и (или) услуг по ее защите от несанкционированного доступа, в том числе и по техническим каналам, а также от специальных воздействий на такую информацию в целях ее уничтожения, искажения или блокирования доступа к ней.
Лицензирование этой деятельности осуществляется Федеральной службой по техническому и экспортному контролю.
Данные виды деятельности лицензируются на основании Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» (подп. 1 и 4 п. 1 ст. 12). Указанный Федеральный закон на кредитные организации не распространяется (п. 2 ст. 1). Поэтому в настоящее время нет правовых 
оснований для применения к кредитным организациям ответственности за отсутствие таких лицензий.
Кроме того, кредитная организация при обслуживании некоторых клиентов может соприкасаться со сведениями, составляющими , под которыми понимаются защищаемые государством сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб его безопасности (ст. 2 Закона РФ от 21.07.1993 № 5485-1 «О государственной тайне»).
Допуск юридических лиц к использованию сведений, составляющих государственную тайну, осуществляется путем выдачи им лицензий по допуску к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну.
Лицензии на проведение указанных работ выдаются на основании результатов специальной экспертизы организаций и государственной аттестации их руководителей при выполнении ими следующих условий:
— выполнение требований нормативных документов, утверждаемых Правительством РФ, по обеспечению защиты сведений;
— при наличии в их структуре подразделений и специально подготовленных сотрудников для работы по защите информации;
— при наличии у них сертифицированных средств защиты информации (ст. 27 Закона РФ «О государственной тайне»).
Порядок выдачи таких лицензий устанавливается Правительством РФ. Выдаются они Федеральной службой безопасности РФ на территории РФ и Службой внешней разведки РФ за рубежом.
Контрольные вопросы
Какие виды доверительного управления имуществом вправе осуществлять кредитные организации?
Что понимается под общими фондами банковского управления?
В каком порядке кредитные организации вправе осуществлять деятельность специализированных депозитариев?
В каком порядке кредитные организации вправе осуществлять клиринговую деятельность?
Контрольные задачи
1. Банк в течение года продал четыре автомобиля, принадлежащих ему на праве собственности. Совместимо ли заключение подобных сделок с банковской деятельностью?
2. Чем обусловлено выделение банковских операций и банковских сделок? В чем заключаются различия порядка их осуществления кредитными организациями?

Глава 10. 
Операции кредитных организаций с ценными бумагами
В результате изучения главы 10 студент должен:
 
• по каким критериям выделяются операции с ценными бумагами, которые осуществляются кредитными организациями на основании лицензии Банка России; 
• в каком порядке кредитные организации вправе осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг;
 
• различать отдельные виды ценных бумаг; 
• определять порядок совмещения банковской деятельности с профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг;
 
• разграничения профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и других операций с ценными бумагами.
10.1. Операции кредитных организаций с ценными бумагами, осуществляемые на основании лицензии Банка России
К числу таких операций в соответствии ч. 1 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности можно отнести следующие операции.
 (ст. 816 ГК РФ). Облигации, наряду с акциями и опционами эмитента, относятся к эмиссионным ценным бумагам, которые внутри одного их выпуска удостоверяют одинаковый объем и сроки осуществления прав их владельцев независимо от времени приобретения этих ценных бумаг (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Порядок их выпуска на подзаконном уровне определяется Банком России.
Выпуск облигаций допускается только после полной оплаты уставного капитала.
Номинальная стоимость всех выпущенных кредитной организацией облигаций не должна превышать размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного кредитной организации третьими лицами для цели выпуска облигаций.
Кредитная организация может выпускать облигации именные и на предъявителя. Именные облигации могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными зако­нами.

Также могут быть:
— облигации, обеспеченные залогом собственного имущества, либо с обеспечением, предоставленным кредитной организации для целей выпуска третьими лицами;
— облигации с ипотечным покрытием. При этом кредитные организации должны соблюдать требования ст. 7 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»;
— облигации без обеспечения;
— процентные и дисконтные облигации;
— облигации, конвертируемые в акции;
— облигации с единовременным сроком погашения или со сроком погашения по сериям в определенные сроки;
— облигации с возможностью досрочного погашения.
Необходимо отметить, что обязательство, в котором кредитная организация в форме акционерного общества является должником (возникшее из договора банковского счета, договора банковского вклада, договора займа, кредитного договора и др.), при условии наличия согласия кредитора может быть заменено обязательством, оформленным облигацией кредитной организации, конвертируемой в ее акции.
Наиболее распространенными из таких ценных бумаг являются:
а) векселя (ст. 815 ГК РФ, Федеральный закон от 11.03.1997 № 48‑ФЗ «О переводном и простом векселе», Положение о переводном и простом векселе, введенное в действие постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341);
б) депозитные и сберегательные сертификаты (ст. 836 и 844 ГК РФ);
в) сберегательные книжки на предъявителя (ст. 836 и 843 ГК РФ);
г) чеки (ст. 877 ГК РФ, Положение о чеках, утв. постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 6 ноября 1929 г.).
Данные ценные бумаги могут быть только докумен­тар­ными.
В данном случае имеются в виду операции по приобретению  (например, векселей), а также  (акций, а также облигаций, в том числе государственных и муниципальных), если это приобретение осуществляется не за счет клиента и не путем публичного объявления цен покупки с обязательством ее осуществления по этим ценам, поскольку тогда это будет являться брокерской и дилерской деятельностью.
Приобретенные ценные бумаги могут быть проданы кредитной организацией.
К этому же виду операций можно отнести приобретение кредитной организацией на вторичном рынке , т.е. именных ценных бумаг, 
удостоверяющих право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств, а также право залога на имущество, обремененное ипотекой (п. 2 ст. 13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).
Кроме того, кредитные организации могут совершать , т.е. двусторонние сделки по продаже (покупке) ценных бумаг (первая часть сделки РЕПО) с обязательством обратной покупки (продажи) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть сделки РЕПО) через определенный условиями такой сделки срок и по определенной цене (ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг).
Основанием для осуществления этих операций является ст. 921 ГК РФ. Предметом такого хранения могут быть только вещи (п. 1 ст. 886 ГК РФ). Применительно к ценным бумагам — это документарные ценные бумаги. Кроме того, это основание касается хранения неэмиссионных ценных бумаг, что не является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг.
К таким операциям можно отнести:
а) учет векселей, который является одной из форм банковского кредитования;
б) принятие ценных бумаг в залог;
в) передачу ценных бумаг в залог.
Платеж по переводному и простому векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля (вексельного поручительства).
Такое обеспечение дается третьим лицом или даже одним из лиц, подписавших вексель. Это может быть и кредитная организация.
Аваль выражается словами «считать за аваль» и подписывается тем, кто дает аваль. Причем для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне переводного векселя, если только эта подпись не поставлена плательщиком или векселедателем.
В авале должно быть указано, за чей счет он дан. При отсутствии такого указания он считается данным за вексе­ле­дателя.
Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль (ст. 30—32, ч. 3 ст. 77 Положения о переводном и простом векселе, введенного в действие постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341). Вследствие этого авалист, давший аваль за векселедателя простого векселя либо за акцептанта переводного векселя, несет ответственность перед векселедержателем на тех же условиях, т.е. независимо от совершения протеста векселя в неплатеже.

Аваль чеков был рассмотрен применительно к соответствующей форме безналичных расчетов.
Под  (договорами, контрактами) с ценными бумагами понимаются сделки, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги или значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен на ценные бумаги (фондовых индексов).
 (фьючерсные, опционные, своп) могут быть , т.е. предусматривающими фактическую передачу ценных бумаг, и , когда стороны производят только расчеты в зависимости от изменения цен на ценные бумаги или фондовых индексов без фактической передачи ценных бумаг.
 заключаются непосредственно на исполнение обязательств по базовому активу.
 покупателю на определенный промежуток времени предоставляется право выбора заключения или отказа от заключения договора на исполнение обязательств по базовому активу.
 предполагают одновременную покупку и продажу ценных бумаг при условии расчетов по ним на разные даты.
Совершаемые кредитными организациями срочные сделки на основании п. 2 ст. 1062 ГК РФ не могут рассматриваться как пари и соответственно подлежат судебной защите.
Такой подход является вполне закономерным, поскольку целью заключения срочных сделок является снижение рисков, связанных с изменением цен на ценные бумаги и иные финансовые инструменты (хеджирование финансовых рисков).
Кредитные организации вправе заключать являющиеся производственными финансовыми инструментами договоры, определяемые в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» (ст. 2) либо с правом иностранного государства, нормами международного договора или обычаями делового оборота и в отношении которых правом иностранного государства или нормами международного договора предусмотрена их судебная защита.
Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2009 № 181‑ФЗ «Об использовании государственныхценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков» Российская Федерация вправе осуществлять меры по повышению капитализации банков, являющихся акционерными обществами, путем обмена облигаций федерального займа на привилегированные акции таких банков.

10.2. Кредитные организации как профессиональные инвесторы на рынке ценных бумаг
Кредитные организации и Банк России в силу прямого указания в законе относятся к квалифицированным инвесторам на рынке ценных бумаг (п. 2 ст. 51.2 Закона о рынке ценных бумаг).
В соответствии с международной практикой  признается лицо, опыт и квалификация которого позволяют ему адекватно оценивать риски, связанные с инвестициями в те или иные фондовые инструменты, и самостоятельно осуществлять операции с ценными бумагами на основе таких оценок.
Во-первых, в случаях, установленных федеральными законами или нормативными правовыми актами Банка России, некоторые эмиссионные ценные бумаги могут быть предназначены только для квалифицированных инвесторов (п. 7 ст. 17 Закона о рынке ценных бумаг). Соответственно только с ними могут заключать сделки брокеры в отношении этих ценных бумаг и производных финансовых инструментов (п. 5 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).
Во-вторых, уставами акционерных инвестиционных фондов или правилами доверительного управления закрытых и интервальных паевых инвестиционных фондов может быть предусмотрено, что их акции или инвестиционные паи предназначены только для квалифицированных инвесторов (ст. 4.1 и 14.1 Федерального закона «Об инвестиционных фондах»).
В-третьих, профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами, вправе совершать гражданско-правовые сделки по приобретению иностранных финансовых инструментов, которые не квалифицированы в качестве ценных бумаг10.3. Профессиональная деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг
В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг относятся следующие виды деятельности, осуществляемые в отношении эмиссионных ценных бумаг.

 Брокерской признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (о брокерском обслуживании) (п. 1 ст. 3).
При этом брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются  (п. 4 ст. 3).
Дилерской деятельностью является совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен и при наличии обязательства покупки (продажи) ценных бумаг по этим ценам (ст. 4).
 Под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление в течение определенного срока от своего имени и за вознаграждение доверительного управления в интересах других лиц следующим имуществом:
а) ценными бумагами;
б) денежными средствами, предназначенными для совершения сделок ценными бумагами или заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (ст. 5). 
Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и учету прав на ценные бумаги (ст. 7). Центральным депозитарием может быть признана только небанковская кредитная организация (ст. 2 Федерального закона от 07.12.2011 № 414‑ФЗ «О цент­ральном депозитарии»).
Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление определенных данных о владельцах именных ценных бумаг (ст. 8).
Кредитная организация как эмитент может быть держателем реестра собственных ценных бумаг, если число их владельцев не превышает пятисот.
Нет также формального запрета и на осуществление кредитными организациями деятельности по ведению реестра на основании поручения эмитента.
Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется двумя видами лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра (п. 6 ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг). При этом 
лицензия выдается отдельно на каждый вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. 
При этом осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее сов­мещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Ограничения на совмещение видов деятельности и операций с финансовыми инструментами устанавливаются Банком России (ч. 2 ст. 10 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Контрольные вопросы
По каким критериям выделяются операции с ценными бумагами, которые осуществляются кредитными организациями на основании лицензии Банка России?
В каком порядке кредитные организации вправе осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг?
Контрольные задачи
1. Банк оказывает услуги по организации выпуска и размещения ценных бумаг клиента, а также по соответствующему консультированию. Совместима ли данная деятельность с банковской?
2. Может ли небанковская кредитная организация выпустить и «продать» собственный вексель физическому лицу?

Глава 11. 
Операции кредитных организаций с валютными ценностями, драгоценными металлами и драгоценными камнями
В результате изучения главы 11 студент должен:
 
• какие операции осуществляют уполномоченные банки с иностранной валютой; 
• кем являются кредитные организации в системе валютного контроля и в чем заключаются их основные функции; 
• какие операции и в каком порядке осуществляют кредитные организации с драгоценными металлами; 
• какие операции и в каком порядке осуществляют кредитные организации с драгоценными камнями;
 
• определять понятия «валютные ценности», «драгоценные металлы» и «драгоценные камни»; 
• определять какие операции кредитных организаций с драго­­цен­­ными металлами и драгоценными камнями требуют лицензи­­рования;
 
• разграничения операций кредитных организаций с валютными ценностями на виды;  
• разграничения операций кредитных организаций с драгоценными металлами и драгоценными камнями на виды. 
11.1. Валютные операции кредитных организаций
Исходя из понятия валютной операции, данного в п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон о валютном регулировании и валютном контроле), можно выделить следующие виды валютных операций:
а) приобретение и отчуждение валютных ценностей (иностранной валюты и внешних ценных бумаг). При этом валютные операции купли-продажи иностранной валюты и чеков, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, производятся только через уполномоченные банки (ст. 11 Закона о валютном регулировании и валютном контроле);
б) расчеты в иностранной валюте;
в) приобретение и отчуждение внутренних ценных бумаг с участием нерезидентов;
г) расчеты в валюте РФ с участием нерезидентов;

д) ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг;
е) перевод иностранной валюты, валюты РФ, внутренних и внешних ценных бумаг с одного счета на другой счет того же лица, если один из них открыт за пределами территории РФ, а другой — на территории РФ.
По субъектному составу выделяются следующие опе­ра­ции:
а) между резидентами;
б) между нерезидентами;
в) между резидентами и нерезидентами.
Валютные операции между резидентами запрещены, за исключением операций, прямо указанных в ч. 1 ст. 9 Закона о валютном регулировании и валютном контроле.
В частности, могут осуществляться валютные операции по сделкам между уполномоченными банками (кредитными организациями, имеющими право на осуществление банковских операций в иностранной валюте), совершаемым ими от своего имени и за свой счет, в порядке, установленном Банком России (ч. 2 ст. 9).
Также без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами и уполномоченными банками, связанные:
с получением и возвратом кредитов и займов, уплатой по ним процентов и штрафных санкций;
с внесением денежных средств на банковские счета и во вклады, а также с их получением;
с выплатой по банковским гарантиям, а также с исполнением обязательств по договорам поручительства и залога;
с приобретением векселей, получением по ним платежей, взысканием штрафных санкций, а также с отчуждением указанных векселей;
с проведением физическими лицами с наличной иностранной валютой;
с уплатой комиссионного вознаграждения;
с иными валютными операциями, отнесенными к банковским операциям в соответствии с законодательством РФ (ч. 3 ст. 9).
Физические лица — резиденты вправе осуществлять из Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции и получать в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции переводы без открытия банковских счетов в установленном Банком России порядке, который может предусматривать только ограничение суммы перевода (ч. 3 ст. 14 Закона о валютном регулировании и валютном контроле).

В соответствии с ч. 1 ст. 12 Закона о валютном регулировании и валютном контроле резиденты также открывают без ограничений счета (вклады) в иностранной валюте в банках, расположенных на территориях иностранных государств. 
При этом они вправе переводить на эти счета средства со своих счетов (вкладов) в уполномоченных банках или других своих счетов (вкладов), открытых в банках за пределами территории РФ.
Такие переводы осуществляются резидентами при предъявлении уполномоченному банку при первом переводе уведомления налогового органа по месту учета резидента об открытии счета (вклада) с отметкой о принятии указанного уведомления, за исключением операций, требуемых в соответствии с законодательством иностранного государства и связанных с условиями открытия указанных счетов (вкладов).
Операции, которые резиденты могут проводить по указанным счетам (вкладам), перечислены в ч. 5—6.1 ст. 12 Закона о валютном регулировании и валютном контроле.
Резиденты (за исключением физических лиц, уполномоченных банков и валютных бирж) представляют налоговым органам по месту своего учета отчеты о движении средств по этим счетам (вкладам) с подтверждающими банковскими документами в порядке, устанавливаемом Правительством РФ по согласованию с Банком России. Физические лица — резиденты обязаны представлять в налоговые органы по месту своего учета только отчет об остатках средств на таких счетах (во вкладах) по состоянию на начало каждого календарного года.
В соответствии с ч. 1 ст. 14 Закона о валютном регулировании и валютном контроле резиденты вправе без ограничений открывать в уполномоченных банках (т.е. на территории РФ) банковские счета (банковские вклады) в иностранной валюте. Перечень документов, необходимых для проведения операций по этим счетам, установлен Банком России.
Операции, которые могут проводиться резидентами без использования таких счетов, перечислены в ч. 2 и 3 ст. 14 Закона о валютном регулировании и валютном контроле.

В соответствии со ст. 10 Закона о валютном регулировании и валютном контроле нерезиденты вправе без ограничений осуществлять между собой переводы иностранной валюты со счетов (вкладов) в банках за пределами территории РФ на банковские счета (во вклады) в уполномоченных банках или с банковских счетов (вкладов) в уполномоченных банках на счета (во вклады) в банках за пределами территории РФ или в уполномоченных банках.
Нерезиденты вправе осуществлять между собой валютные операции с внутренними ценными бумагами на территории РФ с учетом требований, установленных антимонопольным законодательством и законодательством о рынке ценных бумаг.
При этом нерезиденты имеют право без ограничений перечислять иностранную валюту и валюту РФ со своих банковских счетов (вкладов) в банках за пределами территории РФ на свои банковские счета (вклады) в уполномоченных банках (ч. 3 ст. 13 Закона о валютном регулировании и валютном контроле).
Валютные операции в рублях между нерезидентами на территории РФ осуществляются через банковские счета (вклады), открытые на территории РФ в порядке, предусмотренном Банком России.
Исключение составляет право нерезидентов без ограничений осуществлять между собой на территории РФ переводы иностранной валюты и валюты Российской Федерации без открытия банковских счетов, а также осуществлять переводы иностранной валюты и валюты Российской Федерации без открытия банковских счетов с территории РФ и получать на территории Российской Федерации переводы иностранной валюты и валюты Российской Федерации без открытия банковских счетов (п. 1.1 ст. 10 Закона о валютном регулировании и валютном контроле).
В соответствии со ст. 6 и п. 3 ст. 26 Закона о валютном регулировании и валютном контроле валютные операции между резидентами и нерезидентами с 1 января 2007 г. осуществляются без ограничений.

В соответствии со ст. 15 Закона о валютном регулировании и валютном контроле ввоз в Российскую Федерацию 
В соответствии со ст. 19 Закона о валютном регулировании и валютном контроле при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено этим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:
получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;
возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту РФ только в случаях, перечисленных в ч. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании и валютном контроле.
Согласно ст. 20 Закона о валютном регулировании и валютном контроле в целях обеспечения учета и отчетности по валютным операциям Банк России установил единые правила оформления резидентами в уполномоченных банках паспортов сделок, оформляемых при осуществлении валютных операций между резидентами и нерезидентами.
На основании ст. 22 Закона о валютном регулировании и валютном контроле валютный контроль в Рос­сий­ской Фе­де­ра­ции осуществляется Правительством РФ, органами и агентами валютного контроля.
 являются Банк России и федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ.

 являются уполномоченные банки, государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)», не являющиеся уполномоченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг, таможенные органы и налоговые органы.
Банк России осуществляет контроль за валютными операциями кредитных организаций, а также за валютными биржами.
Контроль за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями или валютными биржами, осуществляют в пределах своей компетенции федеральные органы исполнительной власти, являющиеся органами валютного контроля, и агенты валютного контроля.
В отличие от агентов валютного контроля органы валютного контроля вправе издавать акты по вопросам валютного регулирования (ч. 1 ст. 4 Закона о валютном регулировании и валютном контроле), а также применять ответственность за нарушение актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования (ч. 2 ст. 23 Закона о валютном регулировании и валютном контроле).
11.2. Операции с драгоценными металлами 
и драгоценными камнями
Согласно п. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.03.1998 № 41‑ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» (далее — Закон о драгоценных металлах и драгоценных камнях) Банк России в соответствии с федеральными законами (т.е. Законом о банках и банковской деятельности) осуществляет лицензирование операций банков и иных кредитных организаций с драгоценными металлами и драгоценными камнями.
При этом на основании ст. 1 Закона о драгоценных металлах и драгоценных камнях под  понимаются: золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). Драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде, в том числе в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, про­мыш­лен­ных продуктах, химических 
соединениях, ювелирных и иных изделиях, монетах, ломе и отходах производства и по­требления.
 относятся: природные алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты, а также природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде. К драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.
Данные перечни могут быть изменены только федеральным законом.
Операции кредитных организаций с драгоценными металлами необходимо разделять на те, которые они могут осуществлять независимо от наличия лицензии на совершение операций с драгоценными металлами (в целях банковского регулирования они относятся к банковским сделкам), и те, для осуществления которых наличие такой лицензии обязательно (в целях банковского регулирования относятся к банковским операциям).
Во втором случае имеются в виду либо генеральная лицензия на осуществление банковских операций, либо лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, которая выдается при наличии или одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.
Для получения этих лицензий кредитная организация дополнительно к основному пакету документов должна представить:
а) надлежащим образом заверенную копию документа, выдаваемого Минфином России и подтверждающего согласование осуществления кредитной организацией операций с драгоценными металлами;
б) справку кредитной организации о наличии весоизмерительных приборов и разновесов в случаях, установленных нормативными актами Банка России. В данном случае имеется в виду, что при приеме и выдаче драгоценных металлов и драгоценных камней кредитные организации обязаны оборудовать свои кладовые (хранилища) или другие помещения кассового узла весоизмерительными приборами и разновесами и обеспечить своевременные поверки и освидетельствования весового хозяйства метрологической службой.

Постановки на специальный учет в органах федерального пробирного надзора в настоящее время не требуется.
Лицензирования операций с драгоценными камнями Законом о банках и банковской деятельности не предусмотрено.
В связи с этим Банк России определяет перечень операций с драгоценными камнями, а также аналогичные операции с драгоценными металлами, которые осуществляются кредитными организациями при наличии любой из лицензий на осуществление банковских операций вне зависимости от наличия лицензии на совершение операций с драгоценными металлами. К ним относятся: принятие в качестве обеспечения исполнения обязательств, хранение, транспортировка, использование в некоммерческих целях, реализация через уполномоченные организации. При этом оказывать услуги по хранению и перевозке драгоценных металлов кредитные организации могут только при наличии сертифицированного хранилища.
В целях банковского регулирования эти операции относятся к иным сделкам, совершаемым кредитными органи­зациями.
К банковским операциям с драгоценными металлами, осуществляемыми на основании специальной лицензии Банка России на совершение операций с драгоценными металлами, относятся следующие операции:
покупка и продажа драгоценных металлов как за свой счет, так и за счет клиентов (по договорам комиссии и поручения);
привлечение драгоценных металлов во вклады (до востребования и на определенный срок) от физических и юридических лиц;
размещение драгоценных металлов от своего имени и за свой счет на депозитные счета, открытые в других банках, и предоставление займов в драгоценных металлах.
Данный перечень определяется путем исключения из перечня банковских операций и сделок с драгоценными металлами тех сделок, которые могут осуществляться независимо от наличия лицензии на совершение операций с драгоценными металлами (принятие в обеспечение исполнения обязательств, хранение, транспортировка, использование в некоммерческих целях).

Сделки купли-продажи драгоценных металлов могут проводиться между Банком России и кредитными организа­циями.
К операциям, совершаемым кредитными организациями только при наличии лицензии на совершение операций с драгоценными металлами, относится купля-продажа монет из драгоценных металлов.
Кроме того, кредитные организации, имеющие лицензию Банка России на совершение операций с драгоценными металлами (в отношении драгоценных металлов, находящихся в их собственности, а также реализуемых ими на внешнем рынке по договорам комиссии, заключенным с собственниками этих драгоценных металлов), могут осуществлять экспорт аффинированных золота и серебра. Однако для этого им дополнительно требуется генеральная лицензия Министерства промышленности и торговли РФ.
.
Выделяются два вида таких сделок:
а) с немедленной поставкой (наличные сделки), когда даты валютирования (даты расчетов и поставки драгоценных металлов) устанавливаются в пределах двух рабочих дней от даты заключения сделки;
б) срочные сделки купли-продажи, когда сроки расчетов по сделке составляют более двух рабочих дней от даты заключения сделки.
Кроме того, банки могут совершать другие сделки с драгоценными металлами (опционы, свопы, фьючерсы и др.) в соответствии с законодательством РФ и международной банковской практикой.
 «» .
«Металлические» счета открываются для физических и юридических лиц, включая банки.
Выделяются следующие виды таких счетов:
для хранения драгоценных металлов банки открывают металлические счета ответственного хранения.
Драгоценные металлы, принятые от клиента на хранение, не являются привлеченными средствами банка и не могут быть размещены им от своего имени и за свой счет.
Такие счета могут открываться Банком России;

для осуществления операций по привлечению во вклады и размещению драгоценных металлов банки открывают обезличенные металлические счета.
Драгоценные металлы, учитываемые на обезличенных металлических счетах, имеют количественную характеристику массы металла (для монет — количество в штуках) и стоимостную балансовую оценку.
В договоре обезличенного металлического счета определяются операции, проводимые по данному счету, условия зачисления на счет и возврата со счета драгоценных металлов, а также размер и порядок выплаты вознаграждений, связанных с ведением счета, изменением индивидуальных характеристик драгоценных металлов при их зачислении и выдачи со счета в физической форме и отклонением массы металла, числящегося на обезличенном металлическом счете, от массы металла, подлежащего возврату с этого счета в физической форме.
Обезличенные металлические счета также бывают двух видов:
а) счета клиентов (срочные и до востребования), в том числе корреспондентские счета банков;
б) счета учета займов в драгоценных металлах, выданных клиентам.
Привлечение и размещение драгоценных металлов на обезличенные металлические счета может быть осуществлено путем перевода драгоценных металлов с других обезличенных металлических счетов, зачислением на обезличенные металлические счета драгоценных металлов при их физической поставке, а также зачислением драгоценных металлов, проданных клиенту, или драгоценных металлов, приобретенных банком.
Возврат драгоценных металлов с обезличенных металлических счетов клиентов возможен путем перечисления драгоценных металлов на другие обезличенные металлические счета, снятием со счетов драгоценных металлов в физической форме, а также путем совершения сделки купли-продажи драгоценных металлов, числящихся на счете.
Займы в драгоценных металлах предоставляются путем поставки драгоценных металлов клиенту в физической форме или на обезличенные металлические счета в обмен на обязательство поставки драгоценных металлов по истечении установленного договором срока.
Погашение суммы займа в драгоценных металлах осуществляется в форме физической поставки драгоценных металлов или путем перечисления драгоценных металлов с обезличенных металлических счетов заемщика.
Проценты, начисляемые на обезличенные металлические счета, комиссионные сборы и прочие вознаграждения, связанные с ведением металлических счетов, исчисляются и выплачиваются в валюте РФ. Проценты по обезличенным металлическим счетам могут быть выплачены в драгоценных металлах, что должно быть оговорено в соглашении между банком и владельцем счета.

Контрольные вопросы
Какие операции осуществляют уполномоченные банки с иностранной валютой?
Кем являются кредитные организации в системе валютного контроля и в чем заключаются их основные функции?
Какие операции и в каком порядке осуществляют кредитные организации с драгоценными металлами?
Какие операции и в каком порядке осуществляют кредитные организации с драгоценными камнями?
Контрольные задачи
1. Может ли банк уступить право требования по кредиту, выданному в иностранной валюте, другой кредитной организации, не имеющей валютной лицензии?
2. Кредитор (истец), являющийся микрофинансовой организацией, предъявил потребителю (ответчику) иск о взыскании задолженности по договору займа. Ответчик иск не признал в связи с тем, что займ выдан в рублях, но график платежей составлен в долларах США. Соответственно Истец нарушил валютное законодательство, поскольку все платежи Ответчика рассчитываются по курсу рубля к доллару США на день совершения платежа. Кроме того, за счет курсовой разницы Истец получает неосновательное обогащение. Дайте правовую оценку доводам Ответчика.

Темы рефератов
Банковская деятельность как предмет банковского права.
Общая характеристика системы банковского законо­дательства.
Обычаи делового оборота в банковской практике.
Особенности правового регулирования банковской деятельности.
Особенности правового статуса кредитных органи­заций.
Особенности создания кредитных организаций.
Особенности лицензирования банковской деятель­ности.
Особенности эмиссии акций кредитными органи­зациями.
Отличительные признаки банковских вкладов (депо­зитов).
Особенности системы страхования вкладов физических лиц.
Отличительные признаки банковских счетов.
Отличительные признаки банковского кредито­вания.
Особенности обеспечения возврата банковских кредитов.
Способы межбанковских переводов (расчетов).
Определение момента исполнения обязательств (окончательности перевода) при переводах денежных средств (безналичных расчетах).
Формы безналичных расчетов: сравнительная характеристика.
Использование расчетных документов в электронном виде.
Расчеты с использованием банковских карт.
Гражданско-правовая и административная ответственность кредитных организаций за ненадлежащее совершение операций по банковским счетам.Доверительное управление имуществом кредитными организациями.
Хранение ценностей в кредитной организации.
Лизинговые операции кредитных организаций.
Операции кредитных организаций с ценными бумагами, осуществляемые на основании банковской лицензии.
Виды профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг.
Классификации операций кредитных организаций с валютными ценностями, драгоценными металлами и камнями.
Функции банков как агентов валютного контроля.
Валютный контроль за банковскими операциями кредитных организаций.
Требования, обеспечивающие стабильность банковской системы: общая характеристика.
Пруденциальный надзор за кредитными организациями: сущность и значение.

Особенности антимонопольного контроля в банковской сфере.Контроль за противодействием отмыванию через кредитные организации доходов, полученных преступным путем.
Государственные корпорации, действующие в банковской сфере.
Особенности производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.
Особенности проведения конкурсного производства в отношении кредитных организаций.
Аффилированные лица кредитных организаций: понятие и значение.

Рекомендуемая литература
1.. Основы банковского права : курс лекций. Учение о ценных бумагах : научное исследование / М. М. Агарков. — М., 1994.
2.Банковское право : учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / Е. М. Ашмарина, Ф. К. Гизатуллин, Г. Ф. Ручкина. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
3. Банковское право : учебник и практикум для академического бакалавриата / А. М. Баринов [и др.]  ; под ред. В. Ф. Попондопуло, Д. А. Петрова. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
4. Банковское право : учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / Т. А. Андронова [и др.]  ; под ред. Д. Г. Алексеевой, С. В. Пыхтина. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
5. Банковское право : в 2 т. : учебник для бакалавриата и магистратуры / Т. А. Андронова [и др.]  ; под ред. Д. Г. Алексеевой, С. В. Пыхтина. — М. : Издательство Юрайт, 2015.
6.. Договорное право. Кн. 5 : в 2 т. / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. — М., 2006.
7.Банковское право России : в 2 ч. : учебник для бакалавриата и магистратуры / А. Г. Братко. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
8. Гражданское право : в 4 т. / отв. ред. Е. А. Суханов. — М., 2010. — Т. 4 : Обязательственное право.
9.Международное банковское право / Н. Ю. Ерпылёва. — М., 2004.
10Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики / Л. Г. Ефимова. — М. : Статут, 2000.
11Банковское право : в 2 т. / Л. Г. Ефимова. — М. : Статут, 2010. — Т. 1 : Банковская система Российской Федерации.
12Банковское право : учебник для бакалавров / Л. Г. Ефимова; Д. Г. Алексеева. — М., 2015.
13. Зарубежное банковское право (банковское право Европейского союза, Франции, Швейцарии, Германии, США, КНР, Великобритании) : монография / отв. ред. Л. Г. Ефимова. — М. : Проспект, 1016.
14Банковское право России : учебник для бакалавриата и магистратуры / А. Я. Курбатов. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
15. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. — М., 1999.
16. Правовое регулирование банковской деятельности / под ред. Е. А. Суханова. — М. : ЮрИнфоР, 1997.
17. Предпринимательское право. Правовое регулирование отраслей финансового сектора : учеб. пособие для бакалавриата и магистратуры / 
М. В. Демченко [и др.] ; под ред. Г. Ф. Ручкиной. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
18Банковское право для экономистов : учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / Т. Э. Рождественская, А. Г. Гузнов, А. В. Шамраев. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
19Банковское право. Публично-правовое регулирование : учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / Т. Э. Рождественская, А. Г. Гузнов, А. В. Шамраев. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
20Банковское право. Частно-правовое регулирование : учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / Т. Э. Рождественская, А. Г. Гузнов, А. В. Шамраев. — М. : Издательство Юрайт, 2016.
21Регулирование, контроль и надзор на финансовом рынке в Российской Федерации : учеб. пособие для бакалавриата и магистратуры / Т. Э. Рождественская, А. Г. Гузнов. — М. : Издательство Юрайт, 2017.
22 Финансово-правовые основы российской системы страхования банковских вкладов : монография. — М., 2004.
23. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» : науч.‑практ. комментарий / под ред. К. Д. Лубенченко. — М., 1998.
Наши книги можно приобрести:

Новые издания и дополнительные материалы доступны
в электронной библиотечной системе «Юрайт»
biblio-online.ru
Формат 70´100 / . 
Гарнитура «Petersburg». Печать цифровая. 
Усл. печ. л. 000. 

 111123, г. Москва, ул. Плеханова, д. 4a.
Тел.: (495) 744-00-12. E-mail: izdat@urait.ru, www.urait.ru