С началом ХХI века в компаниях, ведущих бизнес в различных странах мира, началось активное внедрение антикоррупционного комплаенса. Данный процесс не оставил в стороне и российские, в первую очередь крупные, компании. Под их влиянием антикоррупционные политики и процедуры постепенно стали приниматься и компаниями, относящимися к среднему и малому бизнесу.
Не умаляя роли антикоррупционного комплаенса как механизма защиты компаний от коррупционных преступлений и правонарушений, авторы статьи отмечают, что многие крупнейшие международные компании, вкладывающие огромные ресурсы в создание комплаенс-программ, их руководители и сотрудники оказываются вовлечены в совершение коррупционных деяний и подвергаются уголовному преследованию.
На основании проведенного исследования авторы приходят к выводу о том, что антикоррупционный комплаенс не должен сводиться к набору управленческих процессов и формальных стандартов. Необходимо содержательное наполнение антикоррупционных комплаенс-программ и обучение сотрудников компаний, нацеленное на предотвращение коррупционных деяний.
В статье выдвигается и обосновывается идея создания междисциплинарной концепции антикоррупционного комплаенса в Российской Федерации, основанной на использовании достижений наук международного права, уголовного права, криминалистики и оперативно-розыскной деятельности.
В науке трудового права не разработана в должной мере доктрина института охраны труда (нормы и подинституты). Кроме того, отсутствует концептуальная правовая модель института безопасности и гигиены труда. Автором предпринята попытка восполнить этот пробел в юридической науке. Методологической основой статьи является учение о праве как фундаментальном регуляторе общественных отношений, доктринальная концепция института «охрана труда» (безопасность и гигиена труда) в трудовом праве России. Впервые в науке трудового права анализируется институт «охраны», безопасности и гигиены труда не только с позиции современных теоретических подходов, но и проекта Федерального закона «О безопасности и гигиены труда». В статье сделаны выводы, что институт «охрана труда» изначально (с КЗоТ РСФСР (1918)) не соответствовал концептуальной идее, смыслу и своему назначению – содействовать сохранению жизни и здоровья работника. В настоящее время вряд ли обосновано включение института «Охрана
труда» в раздел Х Кодекса. Очевидно, что нормы об обеспечении жизни и здоровья работников необходимо предусмотреть в Трудовом кодексе РФ в разделе IV, т.е. после института трудового договора – центрального в трудовом праве России. Есть смысл привести положения раздела Х Трудового кодекса РФ в соответствие со ст. 37 Конституции Российской Федерации и ст. 2 Кодекса. Также представляется исключительно важным: 1) дать новое название разделу Х Трудового кодекса РФ, а именно, «Безопасность и гигиена труда»; 2) в ст. 209 Кодекса определить понятия «безопасность труда» и «гигиена труда»; 3) предусмотреть в разделе Х ТК РФ отдельные главы, регламентирующие безопасность и гигиену труда. Разделу Х Трудового кодекса РФ «Безопасность и гигиена труда» необходимо придать качественно другое содержание. В связи с этим все правовые доктрины (советские и российские) об институте «охрана труда», очевидно, придется пересмотреть.
Исследован опыт внедрения и проведения оценки регулирующего воздействия в современной России. Вскрыты причины популярности ОРВ. Отмечено, что главными факторами столь активного введения института ОРВ в России является низкое качество нормативных правовых актов и проведение политики бережного расходования средств как из федерального, так и региональных бюджетов. Осуществлен анализ заключений ОРВ, сделанных Минэкономразвития России и региональным министерством с позиции выявления правовых рисков. Исследованы понятие, виды, причины генезиса правовых рисков. Предложено авторское понятие правовых рисков. Определена роль правового моделирования в выявлении правовых рисков. Изучен опыт выявления правовых рисков посредством ОРВ в ЕС и странах континентальной Европы.
Сделан вывод, что наметилась тенденция сближения к гомогенности целей проведения ОРВ, поскольку многие государства континентальной Европы в национальном законодательстве институализируют определение социальных и экологических последствий при проведении перспективной оценки проектов нормативных правовых актов.
Обосновано предложение об изменении подходов к оцениванию законодательства, применяемых в России, предложено включить финансово-экономическое обоснование в структуру осуществления ОРВ. Также предложено проводить ОРВ для всех, без исключения, проектов нормативных правовых актов и госпрограмм.
Одним из наиболее проблемных аспектов процедуры банкротства является справедливое распределение стоимости активов должника между кредиторами на стадии ликвидации должника. Особенно сложным этот вопрос становится для иностранных кредиторов, которые зачастую не имеют достаточных знаний о правовом регулировании банкротства за рубежом. В связи с этим представляется актуальным вопрос об очередности удовлетворения требований кредиторов в зарубежных правопорядках. В настоящей статье проводится анализ законодательства и судебной практики Франции о порядке удовлетворения требований «предшествующих» кредиторов. В настоящее время в этой отрасли права проведен ряд реформ, которые должны быть подробным образом проанализированы. В данном исследовании автор описывает существующие различия между «предшествующими» и «последующими» кредиторами, а также рассматривает условия признания отдельных требований привилегированными для целей распределения имущества должника. Далее автор детально исследует установленную законодателем очередность удовлетворения требований «предшествующих» кредиторов в зависимости от того, стоимость какого имущества (движимого или недвижимого) распределяется. Наконец, в статье представлены способы, позволяющие кредиторам получить удовлетворение своих требований за рамками установленной законом очередности, т.е. в преимущественном порядке. На основе проведенного исследования автор делает вывод об экономической составляющей правового регулирования банкротства во Франции. Вводя те или иные институты, законодатель может регулировать (стимулировать или подавлять) активность определенных хозяйствующих субъектов. При этом, поскольку на стадии ликвидации целью проведения процедуры банкротства является преимущественно справедливое распределение стоимости имущества должника между кредиторами, установленная очередность удовлетворения их требований представляет собой существенную характеристику данной отрасли права конкретного государства. Результаты исследования и выводы могут быть использованы как практикующими юристами для целей определения положения конкретного требования к должнику, так и научными исследователями при изучении различных подходов к определению понятия и правового режима «предшествующих» требований.
В статье показан исторический аспект развития элементов административной юстиции в нашей стране. Рассматривается широкий исторический период, начиная с дореволюционного периода и заканчивая современным этапом. Также анализируется различные историко-правовые документы по рассматриваемой проблематике, делаются обобщающие выводы. В России имеется богатый опыт функционирования института административной юстиции и в нем много поучительного. Исто- рия развития отечественного законодательства административного судопроизводства и админи- стративной юстиции может помочь в реформировании современного законодательства в данной сфере; ошибки прошлого нужно не забывать и не допускать их повторения в будущем. Акцентиру- ется внимание, что действующее административно-процессуальное законодательство устанавли- вает две процедуры пересмотра постановлений по делам об административных правонарушениях: досудебную и судебную. При этом выбор порядка обжалования постановления по делу об админи- стративном правонарушении оставлен лицу, привлекаемому к административной ответственности (делинквенту). Изложение истории административной юстиции наглядно показывает очень важ- ный факт: до сего дня не существует единого, общего, даже обобщающего взгляда на существо института административной юстиции. Нет юридических определений основных понятий: «адми- нистративный процесс», «административно-юрисдикционное дело», «административный спор», «административная юстиция», «административное судопроизводство» и др. Не обозначены их предмет, содержание, границы и объем. Главная цель административной юстиции в любой стране, в том числе в России — создание возможности быстро, четко, справедливо и на законной основе выстраивать отношения невластных субъектов с публичной властью. Развитие и совершенствова- ние административной юстиции — важная гарантия прав невластных субъектов, значимый этап в реализации административной реформы в нашей стране. Предложения о создании системы адми- нистративной юстиции, которая не только будет способствовать реализации положений Конститу- ции РФ о доступе к правосудию, но и позволит освободить суды от не свойственных им функций, являются обоснованными и актуальными в условиях.
Статья посвящена изучению законодательства в сфере защиты прав потребителей в России и Китае. Авторами выделены проблемы в сфере защиты прав потребителей в торговом обслуживании Российской Федерации (далее – РФ) и Китайской Народной Республики (далее – КНР). В статье проводится сравнительный анализ законодательства двух стран, выявляются перспективы и тенденции развития законодательства России и КНР в сфере защиты прав потребителей. Особую актуальность имеет сравнение положений законодательства РФ и КНР в сфере защиты прав потребителей в торговом обслуживании с целью устранения пробелов в национальном законодательстве, совершенствование его отдельных положений на основе имеющейся положительной практики применения различных правовых норм в КНР.
Авторами делаются выводы о том, что в законах РФ и КНР сферы действия потребительского законодательства, несмотря на некоторые различия в формулировках, практически однородны. Изучение норм китайского права позволяет сделать вывод, что в сферу действия китайского законодательства могут быть дополнительно включены отношения, которые связаны с приобретением и использованием товаров, выполнением работ либо оказанием услуг. Законодательство РФ и КНР в сфере защиты прав потребителей периодически меняется. В настоящее время происходит модернизация законодательства о защите прав потребителей.
Авторы предлагают в целях совершенствования механизма защиты прав потребителей в РФ на законодательном уровне закрепить применение процедуры медиации по примеру КНР. Думается, что внедрение процедуры медиации в Закон «О защите прав потребителей» будет способствовать широкому развитию общественного движения в защиту прав потребителей, усилению роли общественных организаций, которые смогут законодательно применять медиацию как один из механизмов защиты прав потребителей.
На основе анализа преступности, ее причин и предпринимаемых в целях борьбы с ней мер, а также с учетом представлений студентов-юристов НИУ ВШЭ – Нижний Новгород о том, какой должна быть сегодня уголовная политика, намечены основные контуры данной политики. Показаны ее направления, раскрыто их содержание, сформулированы предложения по повышению эффективности организационной, правовой и иной деятельности в соответствующей сфере.
Критическому анализу подвергнуто законодательное определение понятия «подстрекатель». Исследованы такие способы вовлечения лиц в совершение преступления, как склонение, вербовка, подкуп, угроза, принуждение и их соотношение между собой. Установлено, что склонение и принуждение являются одноуровневыми понятиями, видовыми по отношению к вовлечению. Критерием отграничения выступает свобода воли подстрекаемого лица. Вербовка и подкуп отвечают признакам склонения, и в основе обоих лежит обещание материальной выгоды. Угроза, в свою очередь, отражает суть принуждения. Отмечен ряд недочетов юридической техники при конструировании различных норм Особенной части Уголовного кодекса РФ, нарушающих единообразие в использовании рассматриваемого понятийного аппарата. Предлагается авторская редакция ч. 4 ст. 33 УК РФ с учетом выстроенной иерархии терминов. Оценены возможные пути квалификации при совершении деяний, подпадающих под конкретную статью Особенной части УК РФ и при этом совпадающих с положениями института соучастия. Установлено отсутствие единообразия в подходе как на уровне судебной практики, так и среди мнений ученых. Высказываемые в научном сообществе предложения преимущественно относятся к конкретным составам или группам преступлений. Делается акцент на необходимости выработки единого принципа, универсального для всех ситуаций. Автор приходит к выводу, что применение исключительно специальной статьи неоправданно, поскольку в ряде случаев она предусматривает меньшее наказание, чем может быть назначено подстрекателю по основной статье при привлечении его в качестве соучастника. Другим возможным вариантом является использование института совокупности. Однако подобная квалификационная модель представляется недопустимой, поскольку нарушается принцип справедливости при назначении наказания. В связи с этим единственным выходом, способным обеспечить единообразие в правоприменении, автор считает исключение из Особенной части Уголовного кодекса РФ составов, дублирующих положения о подстрекательстве. При квалификации содеянного следует использовать положения главы 7 Уголовного кодекса РФ о соучастии.
Статья посвящена исследованию понятия «вежливость», разработанного Ульрихом Губером (голландским юристом XVII в.). Этот автор является наиболее типичным выразителем голландской теории конфликтного права. В работах Губера самым рельефным образом отражена доктрина международной вежливости, составляющая основу голландской школы статутов. В статье делается вывод, что практически все аксиомы Губера вошли в современную доктрину и судебную практику (особенно в странах общего права). Губера можно считать основоположником теории национальной природы коллизионных норм и одновременно – основоположником международно-правовой теории МЧП.
Автор статьи рассматривает различные определения понятия государства в трудах евразийцев Н.С. Трубецкого, Н.Н. Алексеева и Л.П. Карсавина, сопоставляя их взгляды с концепциями российских и зарубежных ученых. Выявление характеристик государства, обозначенных евразийцами, приводит автора к выводу о внутренней противоречивости государственно-правовых воззрений классического евразийства.
В статье анализируются тенденции, проявившиеся в последнее десятилетие в подходах к статусукредитного института в современном зарубежном банковском праве. Статус кредитного институтарассматривается в следующих аспектах: - подходы к понятию кредитного института — институциональный и функциональный, традицион-но существующие в различных (континентальной, в том числе в банковском праве Европейскогосоюза (ЕС), и англосаксонской) правовых семьях; - правоспособность кредитного института. Приведены примеры, подтверждающие тезис о спе-циальной правоспособности кредитного института, и примеры правовых конструкций, обеспечи-вающих специальную правоспособность кредитного института. Анализируется новейшее зако-нодательство посткризисного периода (в том числе на этапе законопроектов), направленное напринудительную ограниченную специализацию кредитных институтов — разделение традицион-ной банковской деятельности и особо рисковых операций между различными юридическими лица-ми, находящимися в сфере банковского регулирования и надзора; - соблюдение профессиональных стандартов — стандартов «лучшей практики» в отношениях склиентами, имеющих различную правовую природу в различных правовых системах (предполагае-мые условия договора между банком и клиентом в Великобритании, судебная проверка стандарт-ных условий ведения бизнеса в Германии); - выполнение публично-правовых функций, в связи с чем обосновывается вывод об изменениихарактера банковской деятельности (и как следствие — характера кредитного института) в совре-менном банковском праве. Кредитный институт становится не просто предпринимателем, интерескоторого сводится к получению прибыли в ходе занятия банковской деятельностью, но одновре-менно и институтом, выполняющим публичные функции и задачи в банковской системе. Речь идетне просто о том, что кредитный институт выполняет эти функции наряду, в дополнение к деятель-ности, направленной на получение прибыли, — напротив, выполнение кредитными институтамипублично-правовых функций рассматривается не в качестве задачи, навязанной им извне, но вкачестве имманентно присущей банковской деятельности в силу того, что предпринимательскаядеятельность кредитного института осуществляется в финансовой сфере, которая объективнослужит осуществлению публичных по своей природе функций в современном обществе.
В науке трудового права не разработан в должной мере понятийный аппарат охраны труда (определения и термины) и, прежде всего, с позиции международного трудового права. Более того отсутствует концептуальная правовая модель безопасности и гигиены труда, ее понятийной основы. Поэтому автором предпринята попытка восполнить этот пробел в науке. Методологической основой статьи является учение о праве как фундаментальном регуляторе общественных отношений, доктринальная концепция о понятиях (дефинициях, категориях) трудового права России. Научная новизна. Впервые в науке трудового права раскрывается понятие охраны, безопасности и гигиены труда не только с позиции международного трудового права и современных теоретических подходов, но и проекта Федерального закона «О безопасности и гигиены труда».
В статье рассматриваются теоретические вопросы охраны труда в России и Германии. Проводится анализ различных точек зрения о понятии и содержании охраны труда в широком и узком смыслах, об охране труда как социальном явлении и как о комплексном правовом образовании, а также как институте трудового права. Исходя из формулировки озраны труда, данной в ст.209 Трудового Кодекса РФ, обосновывается вывод, что под охраной труда в качестве института трудового права должна поиматься совокупность норм трудового права, направленная на сохранение жизни и здоровья работников в процессе трудовой дятельности.
Статья посвящена определению понятия «сексуальное домогательство» и оценке механизмов противодействия этому явлению в трудовых отношениях. Необходимость таких механизмов обусловлена тем, что в трудовых отношениях их инфраструктура по своей природе благоприятствует домогательству, так как жертва, как правило, находится в служебной и (или) «пространственно-временной» зависимости от нарушителя. Служебная зависимость обусловлена либо прямым административным подчинением жертвы источнику харассмента, либо тем, что он может повлиять на ее карьеру и иные блага, связанные с работой. «Пространственно-временная» зависимость обусловлена тем, что жертва не может избежать контакта с источником харассмента, изменив свое местонахождение или время нахождения, поскольку в силу своих трудовых обязанностей она должна находиться в данном месте в данное время. Автором рассмотрены определения поведения домогательства и предложены четыре типа возможных форм проявления домогательств: нападение, принуждение, использование и демонстрация; рассмотрена обобщенная практика США по квалификации поведения как харассмента и проанализированы нормы российского права с точки зрения адекватности средств противодействия этой угрозе. Установлено, что действующее уголовное, гражданское, административное и трудовое законодательство не содержит эффективных методов защиты от большинства форм домогательств. Предложены стимулы нормативного характера для более активного вовлечения работодателя в противодействие харассменту в рамках трудовых отношений (например, возможность отстранить нарушителя от работы, перевести его на другую работу, уволить за домогательство как грубый дисциплинарный проступок) и нормативные механизмы защиты жертвы харассмента с помощью средств трудового права: обязанность работодателя предоставить отпуск по заявлению жертвы, перевод ее на другую работу; право жертвы домогательства не являться на работу с сохранением среднего заработка за время отсутствия, если работодатель не принимает мер для защиты жертвы от домогательств.
В статье анализируется понятие «фактический получатель дохода» в международной, зарубежной и российской налоговой практике. На примере выпуска международных облигаций авторы демонстрируют проблемы применения данного понятия. Приводятся различные толкования понятия «фактический получатель дохода» в международных договорах, национальном законодательстве и судебной практике.
В статье предпринят ретроспективный взгляд на воззрения И. Бентама по вопросам государства, права, нравственности, их исторической обусловленности. Рассматривается предположение о восприятии идей мыслителя в направлении обновления политической и правовой жизни современной России в т.ч. в области уголовного законодательства.
Статья затрагивает интересные и важные вопросы возмещения вреда, причиненного незаконны- ми действиями административных органов. Основное внимание уделяется современному аспекту рассматриваемого вопроса. Предлагаются соответствующие изменения в законодательстве, связанные с поднятой в статье проблематикой, например, дополнение Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее — КАС РФ) положением о том, что граждане вправе подавать в суд заявления о возмещении вреда или убытков, причиненных незаконными действиями административных органов в случае письменного отказа соблюдения досудебного порядка урегулирования споров со стороны должностного лица. Также автор предлагает дополнить КАС РФ положением, согласно которому в случаях, установленных законом, при рассмотрении жалобы о возмещении убытков (вреда), причиненного незаконными действиями (бездействием) должностного лица, суду необходимо учитывать обязанность соблюдения досудебного порядка рассмотрения вопроса о возмещении убытков (вреда) в пределах до 100 тыс. руб. Также предлагается в КАС РФ установить правило, при котором за противоправное поведение должностного лица (которое в административном порядке не возместило убытки) несет ответственность в суде орган или вышестоящее должностное лицо (которое впоследствии в дисциплинарном порядке будет выяснять все вопросы со своим подчиненным). Автор обосновывает необходимость внесения изменений в АПК РФ, ГПК РФ и КАС РФ в частности, если соответствующий субъект в административном порядке добровольно не уплачивает убытки, причиненные незаконными действиями (бездействием)должностных лиц, то сумма, взыскиваемая через суд, может быть увеличена. Автор делает вывод, что законодательство должно стимулировать возмещение вреда в административном порядке в противовес большим финансовым затратам в судах.